Аномально низька ціна тендерної пропозиції: все, що треба знати замовнику

Опубліковано

Увійдіть, щоб зберігати матеріали

Аномально низька ціна (АНЦ) тендерної пропозиції – один із механізмів, що захищає публічні закупівлі від недобросовісної конкуренції та демпінгу. Вона дозволяє виявляти надто занижені пропозиції, які можуть свідчити про ризики неналежного виконання договору, постачання товарів низької якості.

Розуміння принципів визначення АНЦ, правил її обґрунтування та дій замовника у відповідних випадках допоможе уникнути порушень, забезпечити ефективне витрачання бюджетних коштів і провести закупівлю без зайвих ускладнень.

Що таке аномально низька ціна та як вона визначається?

Відповідно до пункту 37 Особливостей здійснення закупівель, аномально низька ціна тендерної пропозиції – це ціна або приведена ціна найбільш економічно вигідної пропозиції, яка є:

  • меншою на 40% або більше від середньоарифметичного значення цін інших учасників,
  • або меншою на 30% або більше від наступної за нею ціни.

Визначення АНЦ здійснюється автоматично електронною системою закупівель, але лише у випадках, коли на торги подано не менше двох пропозицій.

Якщо система визначила тендерну пропозицію як таку, що містить АНЦ, учасник повинен протягом одного робочого дня надати обґрунтування ціни у довільній формі, пояснивши, за рахунок чого він може виконати умови договору за такою вартістю.

Обґрунтування аномально низької ціни

Згідно з пунктом 44 Особливостей, замовник зобов’язаний відхилити тендерну пропозицію, якщо учасник не надав обґрунтування щодо АНЦ у визначений термін.

Крім того, пункт 45 Особливостей передбачає можливість відхилення пропозиції у випадку, якщо учасник надав неналежне обґрунтування ціни або вартості товарів, робіт чи послуг. 

Однак законодавство не містить чітких критеріїв, яким має бути належне обґрунтування АНЦ. Це означає, що замовник самостійно оцінює, наскільки надане пояснення є достатнім та обґрунтованим.

Чи можна встановлювати окремі вимоги до учасника щодо його обґрунтування аномально низької ціни?

Пунктом 37 Особливостей визначено, що учасник процедури закупівлі, який надав найбільш економічно вигідну тендерну пропозицію, що є аномально низькою, повинен надати протягом одного робочого дня з дня визначення найбільш економічно вигідної тендерної пропозиції обґрунтування в довільній формі щодо цін або вартості відповідних товарів, робіт чи послуг тендерної пропозиції.

В свою чергу, частиною 14 статті 29 Закону України «Про публічні закупівлі» (надалі – Закон) визначено, що обґрунтування аномально низької тендерної пропозиції може містити інформацію про:

1) досягнення економії завдяки застосованому технологічному процесу виробництва товарів, порядку надання послуг чи технології будівництва;

2) сприятливі умови, за яких учасник може поставити товари, надати послуги чи виконати роботи, зокрема спеціальна цінова пропозиція (знижка) учасника;

3) отримання учасником державної допомоги згідно із законодавством.

З наведеного вище зрозуміло, що ні Закон, ні Особливості не встановлюють окремих вимог щодо того, як і на підставі яких довідок/документів учасник, чия ціна була визначена аномально низькою, має її обґрунтувати. Також ні Законом, ні Особливостями не передбачено право замовника встановлювати такі вимоги до учасника. Однак немає і норм, які б забороняли замовнику це робити. Тож, враховуючи неоднозначність даного питання, варто звернутися до практики АМКУ та переглянути, як реагує на подібні вимоги замовника орган оскарження.

Рішення №1491-р/пк-пз від 24.01.2024 в закупівлі UA-2024-01-12-011023-a

Скаржник повідомляє про порушення замовником порядку проведення процедури закупівлі та просить, зокрема, зобов’язати замовника внести зміни до тендерної документації. Скаржник зазначає, що в документації, у частині опису аномально низької ціни, міститься вимога надати наступний документ:

“сканований оригінал договору про поставку товару за ціною, яку він пропонує в своїй пропозиції (або нижчу), а також сканований оригінал накладної на цей товар і сканований оригінал виписки з банку про оплату”.

По-перше, пунктом 37 Особливостей передбачено, що учасник процедури закупівлі, який надав найбільш економічно вигідну тендерну пропозицію, що є аномально низькою, повинен надати протягом одного робочого дня з дня визначення найбільш економічно вигідної тендерної пропозиції обґрунтування в довільній формі щодо цін або вартості відповідних товарів, робіт чи послуг тендерної пропозиції.

По-друге, частина 14 статті 29 Закону встановлює, яку інформацію може містити обґрунтування аномально низької тендерної пропозиції учасника. 

Тобто законодавством чітко передбачено, як саме учасник процедури закупівлі, який надав найбільш економічно вигідну тендерну пропозицію, що є аномально низькою, повинен її обґрунтувати.

Позиція АМКУ: Враховуючи наведене, вищезазначені умови Документації не узгоджуються з положеннями Закону та Особливостей в цій частині. Враховуючи вище викладене, замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.

Рішення № 20100-р/пк-пз від 13.12.2023 в закупівлі UA-2023-11-27-001509-a

Скаржник зазначає, що ознайомившись з умовами тендерної документації він знайшов наступні умови, які є незаконними та такими, що обмежують коло учасників, а саме:

  1. У відповідності до Розділ 5. Оцінка тендерної пропозиції – учасник процедури закупівлі, який надав найбільш економічно вигідну тендерну пропозицію, що є аномально низькою, повинен надати протягом одного робочого дня з дня визначення найбільш економічно вигідної тендерної пропозиції обґрунтування в довільній формі щодо цін або вартості відповідних товарів, робіт чи послуг тендерної пропозиції. Обґрунтування аномально низької тендерної пропозиції може містити інформацію про:

1) досягнення економії завдяки застосованому технологічному процесу виробництва товарів, порядку надання послуг чи технології будівництва;

2) сприятливі умови, за яких учасник може поставити товари, надати послуги чи виконати роботи, зокрема спеціальна цінова пропозиція (знижка) учасника;

3) отримання учасником державної допомоги згідно із законодавством.

У разі надання обґрунтування згідно вищезазначених п. 1) та/або п.2) замовник вимагає документального обґрунтування запропонованої Учасником аномально низької ціни пропозиції. З огляду на предмет закупівлі – послуги, учасником надаються відомості про суми нарахованого доходу, утриманого та сплаченого податку на доходи фізичних осіб та військового збору (Звіт за Додатком 4 ДФ), при цьому, сумарна сума нарахованого доходу працівників Учасника повинна бути не меншою встановленої заробітної плати в кошторисному розрахунку/відомості заробітної плати, що має бути розрахований/на у відповідності до технічного завдання та наданої аномально низької ціни, що повинен бути додатково наданий/на учасником з аномально низькою ціною у складі документів щодо обґрунтування аномально низької ціни.

Скаржник відноситься до суб’єктів мікропідприємництва, є платником єдиного податку та подає спрощену звітність (податкову декларацію) (додаток 1, додаток 7). Останній раз Звіт за Додатком 4 ДФ скаржником подавався за жовтень 2023. Скаржник не бачить зв’язку між зданим скаржником звітом по заробітній платі 4ДФ за жовтень і  обґрунтуванням заробітної плати на виконання робіт в грудні. Замовник обмежує скаржника в праві вибору рівня заробітної плати, заохочень працівників або скорочення виробництва. Скаржник вважає, що сумарна сума нарахованого доходу працівників у жовтні не має жодного відношення до закупівлі в грудні, господарська діяльність за 2 місяці може збільшитися. Замовник обмежує скаржника в його господарській діяльності і вільному виборі ведення підприємництва на власний розсуд (стаття 42, 43 Господарського Кодексу України). Сума заробітної плати у жовтні не повинна мати вирішальну роль на участь скаржника в закупівлі. Скаржник має право її збільшувати або зменшувати дотримуючись законодавства.

Законом не визначено, що обґрунтування аномально-низької ціна повинно документально підтверджуватися якимись зданими звітами по заробітній платі два місяці назад, які є визначальними і на їх основі Скаржник повинен ґрунтуватися по рівню заробітної плати на майбутні періоди. Економія може досягатися не лише рівнем заробітної плати. Згідно зі статтею 5 принципами здійснення закупівель є п. 2) максимальна економія, ефективність та пропорційність. Замовник не дотримується принципу економії, так як на основі документів з минулих періодів вимагає від Скаржника обґрунтовувати документи майбутніх періодів

Позиція АМКУ: Враховуючи наведене, вищезазначені умови Документації не узгоджуються з положеннями Закону та Особливостей в цій частині. Враховуючи вище викладене, замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.

З наведеного вище зрозуміло, що ні Законом, ні Особливостями не передбачено право замовника встановлювати окремі вимоги до учасника процедури закупівлі, чия ціна була визначена електронною системою закупівель як аномально низька. Ця позиція підтверджується і наведеною вище практикою органу оскарження. Зважаючи на усе вищевикладене, ми не рекомендуємо замовникам встановлювати окремі вимоги до учасника щодо його обґрунтування аномально низької ціни.

Що робити, якщо учасник подав дуже низьку ціну, але система не визначила її як аномально низьку?

Якщо система не визначила пропозицію як таку, що містить АНЦ, замовник не має підстав вимагати додаткового обґрунтування від учасника або самостійно проводити розрахунки.

Усі розрахунки щодо АНЦ виконуються автоматично, тож якщо система не позначила ціну як аномально низьку, значить, вона відповідає встановленим критеріям.

Отже, самостійно встановлювати поріг “занадто низької ціни” без підтримки електронної системи – не передбачено законом.

Чи застосовується механізм АНЦ у запиті пропозицій постачальників?

Ні, механізм аномально низької ціни не застосовується в запиті пропозицій постачальників. 

По-перше, у визначенні поняття «аномально низька ціна» йдеться про тендерні пропозиції. Тендерна пропозиція, згідно з Законом, – це пропозиція щодо предмета закупівлі або його частини (лота), яку учасник процедури закупівлі подає замовнику відповідно до вимог тендерної документації.

Відповідно до положень статті 13 Закону України «Про публічні закупівлі», до процедур закупівель у розумінні Закону належать:

  • відкриті торги;
  • торги з обмеженою участю;
  • конкурентний діалог;
  • переговорна процедура закупівлі.

По-друге, згідно з наведеним визначенням, аномально низька ціна визначається автоматично електронною системою закупівель за результатами проведеного аукціону. У запиті пропозицій постачальників аукціони не проводяться.

Таким чином, з урахуванням викладеного вище, можна зробити висновок, що механізм визначення аномально низької ціни не застосовується у запиті пропозицій постачальників. Він використовується виключно в процедурах закупівель, де проводиться аукціон, а саме – у відкритих торгах.

Висновки

Аномально низька ціна – це ефективний механізм контролю за добросовісною конкуренцією в закупівлях. Важливо пам’ятати, що:

  • АНЦ визначається автоматично електронною системою, а не замовником вручну.
  • Учасник, чия пропозиція визнана аномально низькою, зобов’язаний надати обґрунтування.
  • Замовник сам оцінює, чи є таке обґрунтування достатнім та доцільним;
  • Щоб уникнути оскарження умов вашої тендерної документації в АМКУ, не рекомендуємо замовникам встановлювати окремі вимоги до учасника щодо його обґрунтування аномально низької ціни;
  • Якщо система не визначила ціну як аномально низьку, замовник не має підстав вимагати пояснень.
  • АНЦ не застосовується в запиті пропозицій постачальників.

Дотримання цих принципів допоможе уникнути оскаржень, ризиків зриву закупівель і забезпечити ефективне використання бюджетних коштів.

Схожі матеріали на цю тему:

#Публічні закупівлі #Аномально низька ціна #Запит пропозицій постачальників  #Демпінг

Медіаресурс професійних закупівель
Медіаресурс