Постановою Кабінету Міністрів України від 12 жовтня 2022 р. №1178 «Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України “Про публічні закупівлі”, на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування» (далі — Постанова №1178) установлено низку ключових обмежень, які мають на меті забезпечення національної безпеки та економічної стійкості в умовах збройної агресії.
Серед них особливе значення має абзац другий та третій пункту 2, який категорично забороняє замовникам здійснювати публічні закупівлі у певних суб’єктів — як фізичних, так і юридичних осіб — пов’язаних із Російською Федерацією, Республікою Білорусь та Ісламською Республікою Іран. Також накладається пряма заборона на закупівлю товарів походженням із цих держав, окрім окремих винятків, що стосуються обслуговування вже наявних активів.
- замовникам забороняється здійснювати публічні закупівлі товарів, робіт і послуг у громадян Російської Федерації/Республіки Білорусь/Ісламської Республіки Іран (крім тих, що проживають на території України на законних підставах); юридичних осіб, утворених та зареєстрованих відповідно до законодавства Російської Федерації/Республіки Білорусь/Ісламської Республіки Іран; юридичних осіб, утворених та зареєстрованих відповідно до законодавства України, кінцевим бенефіціарним власником, членом або учасником (акціонером), що має частку в статутному капіталі 10 і більше відсотків (далі – активи), якої є Російська Федерація/Республіка Білорусь/Ісламська Республіка Іран, громадянин Російської Федерації/Республіки Білорусь/Ісламської Республіки Іран (крім тих, що проживають на території України на законних підставах), або юридичних осіб, утворених та зареєстрованих відповідно до законодавства Російської Федерації/Республіки Білорусь/Ісламської Республіки Іран, крім випадків коли активи в установленому законодавством порядку передані в управління Національному агентству з питань виявлення, розшуку та управління активами, одержаними від корупційних та інших злочинів;
- замовникам забороняється здійснювати публічні закупівлі товарів походженням з Російської Федерації/Республіки Білорусь/Ісламської Республіки Іран, за винятком товарів походженням з Російської Федерації/Республіки Білорусь, необхідних для ремонту та обслуговування товарів, придбаних до набрання чинності цією постановою.
Всеохопний характер заборони: не лише відкриті торги
Варто акцентувати, що зазначена заборона не обмежується певним способом здійснення закупівель — наприклад, відкритими торгами чи іншими видами закупівель. Норма пункту 2 Постанови №1178 не містить жодних вказівок на тип закупівлі, її вартість або спосіб проведення. Вона має абсолютний характер і поширюється на всі види закупівель без винятку, включно з:
- відкритими торгами (у тому числі з публікацією англійською мовою);
- закупівлями через електронний каталог;
- спрощеними закупівлями (що проводяться у межах Наказу ДП «ПРОЗОРРО» від 20.10.2022 № 25);
- закупівлями без використання електронної системи (допороговими);
- закупівлями без використання електронної системи (здійсненими на підставі пункту 13 Постанови №1178).
Для повноти аналізу доцільно звернутися до змісту пунктів 10 та 11 Постанови №1178, які регламентують різні способи закупівель залежно від очікуваної вартості предмета закупівлі:
- Пункт 10 зобов’язує замовників використовувати відкриті торги або електронний каталог для закупівлі товарів і послуг (від 100 тис. грн), поточного ремонту (від 200 тис. грн), та робіт (від 1,5 млн грн).
- Пункт 11 дозволяє замовникам здійснювати закупівлі меншої вартості (до вказаних порогів), у тому числі без використання електронної системи закупівель.
Отже, законодавець прямо передбачає можливість проведення закупівель не лише через електронну систему, але і через укладення прямих договорів. Проте незалежно від обраного способу, замовник зобов’язаний дотримуватись усіх норм Постанови №1178, зокрема, заборони, встановленої у пункті 2.
Пряма дія норми та її превалювання
Застосування пункту 2 Постанови №1178 є обов’язковим незалежно від способу здійснення закупівлі, її вартості чи джерела фінансування. Його дія є імперативною. Тобто замовник не може обґрунтовувати обхід заборони тим, що здійснює закупівлю поза електронною системою, наприклад, на підставі прямого договору.
Із системного аналізу випливає, що будь-який правочин, який укладається всупереч вимогам пункту 2 Постанови №1178, є таким, що порушує вимоги законодавства про публічні закупівлі, і може бути визнаний недійсним у судовому порядку.
Висновок
Заборона, встановлена пунктом 2 Постанови №1178, є всеохопною та безумовною. Вона застосовується до всіх закупівель без винятку, включно з допороговими закупівлями, закупівлями без використання електронної системи, закупівлями з використанням електронного каталогу, а також відкритими торгами.
Ігнорування цієї норми не може бути виправдане способом здійснення закупівлі або її вартісними межами. Замовник, здійснюючи будь-яку закупівлю в період дії воєнного стану, зобов’язаний перевірити інформацію про кінцевих бенефіціарів, країну походження товару та інші ризики, передбачені нормою. Це — не рекомендація, а пряма законодавча вимога, за порушення якої передбачено відповідальність.
Більше у нашому блозі:
Невірний код ДК 021:2015 у тендері — нікчемний договір? Моніторинг, який закінчився судом
Продовження строку виконання робіт на прикладі одного з моніторингів ДАСУ
Помилки замовників при встановленні вимог до переможця процедури закупівлі: аналіз практика ДАСУ
Наслідки подання інформації про товар походженням з РФ у складі пропозиції: кейс ДАСУ та суду
Зміна ціни за вже поставлену електроенергію: аналіз моніторингу ДАСУ
На фото товару немає торговельної марки: право на уточнення чи автоматичне відхилення?
#публічні закупівлі #воєнний стан #Постанова1178 #Prozorro #допорогові закупівлі #бенефіціарів перевірено #заборона закупівель #юридичний аналіз #держзакупівлі
