Правовий статус фізичних осіб-підприємців в публічних закупівлях для багатьох замовників залишається не до кінця зрозумілим. З одного боку – вони є фізичними особами, з іншого – суб’єктами господарських правовідносин нарівні з юридичними особами.
Сьогодні ми поговоримо, як саме такий статус впливає на використання ФОП електронних підписів при участі в публічних закупівлях.
Насправді практика АМКУ з цього питання була досить мінливою. В певний період часу Колегія з розгляду скарг АМКУ розрізняла підписи фізичної особи та фізичної особи – підприємця, відповідно практика пішла по шляху визнання пропозиції як такої, що не підписана ФОП, якщо на таку пропозицію був накладений підпис фізичної особи. Приклад – рішення №22519-р/пк-пз від 04.12.2020 в закупівлі UA-2020-10-23-004024-c.
Проте потім ситуація змінилася, і АМКУ почав застосовувати кардинально протилежний підхід (приклад – рішення від 13.05.2021 № 10548). Це пов’язано з тим, що розуміючи важливість питання, АМКУ звернувся за роз’ясненням до Міністерства цифрової трансформації. Листом від 23.04.2021 №1/04-3-4560 Міністерство цифрової трансформації України надало роз’яснення стосовно використання ФОП електронних підписів фізичної особи. Проаналізуємо законодавство з цього питання і ми з Вами.
Статтею 23 Закону України «Про електронну ідентифікацію та електронні довірчі послуги» визначено перелік відомостей, які обов’язково повинні містити кваліфіковані сертифікати відкритих ключів. Так, для користувачів електронних довірчих послуг це ідентифікаційні дані, які однозначно визначають користувача електронних довірчих послуг, у тому числі обов’язково:
прізвище, власне ім’я, по батькові (за наявності) чи псевдонім (із зазначенням про використання особою псевдоніма) підписувача та унікальний номер запису в Єдиному державному демографічному реєстрі або реєстраційний номер облікової картки платника податків, або серію (за наявності) та номер паспорта громадянина України (для фізичних осіб, які через свої релігійні переконання відмовляються від прийняття реєстраційного номера облікової картки платника податків та офіційно повідомили про це відповідний податковий орган і мають відмітку або інформацію в паспорті громадянина України про право здійснювати будь-які платежі за серією та/або номером паспорта), або номер паспортного документа іноземця чи особи без громадянства.
Перелік обов’язкових вимог до кваліфікованих сертифікатів відкритих ключів, визначений частиною другою статті 23 Закону України «Про електронну ідентифікацію та електронні довірчі послуги», є вичерпним. Як бачимо, статус особи як ФОП не входить до переліку обов’язкових ідентифікаційних даних для користувача.
Разом з тим, на практиці при перевірці електронних ключів ми можемо зустріти дані про статус підписанта як ФОП. Це пояснюється тим, що згідно з частиною 5 статті 23 Закону України «Про електронну ідентифікацію та електронні довірчі послуги» кваліфіковані сертифікати відкритих ключів можуть містити інші необов’язкові додаткові спеціальні атрибути, визначені у стандартах для кваліфікованих сертифікатів відкритих ключів. Такі атрибути не повинні впливати на інтероперабельність і визнання кваліфікованих електронних підписів чи печаток.
Отже, Закон України “«Про електронну ідентифікацію та електронні довірчі послуги» окремо не виділяє таку категорію користувачів електронних довірчих послуг, як фізична особа – підприємець. Саме тому така особа, може використовувати електронний підпис фізичної особи для електронної ідентифікації та як підпис.
Вдалих Вам закупівель!
Більше у нашому блозі:
Що робити з електронним підписом під час звільнення?
Чи можна оголосити тендер без ПДВ, а прямий договір укласти з ПДВ
Чи є порушенням ненакладення підпису на інформацію в електронній системі закупівель?
