Пункт 13 Особливостей налічує низку виняткових підстав, за якими замовник має право укласти прямий договір без застосування процедури відкритих торгів чи запиту пропозицій постачальників (ЗПП). Однією з найпопулярніших є ситуація, наведена у підпункті 6 пункту 13 Особливостей.
Так, згідно з приписами підпункту 6 пункту 13, право на укладення прямого договору у замовника виникає, коли було відмінено відкриті торги через неподання жодної тендерної пропозиції.
Водночас законодавець чітко встановив вимоги, яких має дотримуватися замовник, здійснюючи таку виняткову закупівлю, а саме:
- предмет закупівлі має залишатися незмінним;
- технічні, кількісні та якісні характеристики предмета закупівлі також не можуть змінюватися;
- проєкт договору про закупівлю має лишитися таким, яким він був викладений замовником у складі тендерної документації;
- сума договору про закупівлю не може перевищувати очікувану вартість, зазначену в оголошенні про проведення відкритих торгів;
- незмінними мають лишитися також вимоги до суб’єкта, з яким укладається договір. Ці вимоги не повинні відрізнятися від тих, що були визначені замовником у тендерній документації. Однак, із цього правила є й винятки. Саме про них ми поговоримо у цій статті.
Які документи замовник має вимагати від контрагента
Фактично, з аналізу самої норми випливає, що всі вимоги, які замовник встановив до учасника та переможця процедури закупівлі в тендерній документації, мають бути застосовані і до вашого майбутнього контрагента.
Разом із тим, з-під дії цього правила випадають лише ті вимоги, що визначені пунктом 47 Особливостей.
Отже, всі довідки, витяги, гарантійні листи, ліцензії та інші документи, які були передбачені тендерною документацією, має надати і майбутній контрагент, щоби замовник мав право укласти з ним прямий договір.
При цьому документи, передбачені пунктом 47 Особливостей, замовник не зобов’язаний вимагати. Але може, якщо вважає за потрібне. Наприклад, якщо замовник хоче отримати від контрагента витяг з МВС — він має на це право.
Окрему увагу слід звернути на те, що підпункт 6 пункту 13 Особливостей не розділяє вимоги до учасників і переможця. Пояснимо: існує думка, що замовник має вимагати лише ті документи, які були передбачені саме для учасників. Однак, це не зовсім так.
Якщо в тендерній документації було встановлено окремі вимоги до переможця (крім тих, що визначені пунктом 47 Особливостей), ці вимоги також мають бути пред’явлені до майбутнього контрагента при укладенні прямого договору.
Водночас, є ще одна вимога, яка не повинна застосовуватись до майбутнього контрагента, хоч підпункт 6 пункту 13 про неї прямо і не згадує.
Які документи замовник не має вимагати від контрагента
З вимогами пункту 47 Особливостей уже розібралися — замовник може не вимагати їх при укладенні прямого договору.
Проте є ще одна вимога, яка часто викликає запитання: забезпечення тендерної пропозиції.
Щоб дати чітку відповідь, чи потрібно його вимагати, звернемося до визначень частини 1 статті 1 Закону України «Про публічні закупівлі» (далі — Закон):
Забезпечення тендерної пропозиції (п. 10 ч. 1 ст. 1 Закону) — це гарантія виконання зобов’язань учасника перед замовником, що виникають у зв’язку з поданням тендерної пропозиції.
Тендерна пропозиція (п. 32 ч. 1 ст. 1 Закону) — це пропозиція щодо предмета закупівлі, яку учасник подає відповідно до вимог тендерної документації.
Враховуючи, що при укладенні прямого договору контрагент не подає тендерну пропозицію, вимога щодо її забезпечення не застосовується, навіть якщо вона була передбачена у тендерній документації.
Інша ситуація з забезпеченням виконання договору. Відповідно до пункту 9 частини 1 статті 1 Закону, забезпечення виконання договору — це гарантія виконання зобов’язань учасника за укладеним договором.
Аналізуючи статтю 27 Закону, бачимо, що ця вимога встановлюється до переможця. А отже, якщо така вимога була у вашій тендерній документації до переможця, ви повинні застосувати її і до майбутнього контрагента, навіть при укладенні прямого договору після відміни відкритих торгів.
Підсумки
Якщо відкриті торги були відмінені через відсутність пропозицій, замовник має право укласти прямий договір відповідно до підпункту 6 пункту 13 Особливостей, але з дотриманням низки вимог:
- Усі документи, які вимагалися в тендерній документації від учасника та переможця, (окрім пункту 47 Особливостей) — також вимагаються і від контрагента.
- Документи з пункту 47 Особливостей — не є обов’язковими для вимоги, але можуть бути надані за бажанням замовника.
- Забезпечення тендерної пропозиції — не вимагається, оскільки контрагент не подає тендерної пропозиції.
- Забезпечення виконання договору — вимагається, якщо така умова була передбачена тендерною документацією.
Читайте також з цієї теми:
Практика ДАСУ щодо застосування замовником підпункту 6 пункту 13 Особливостей
Застосування ст. 631 ЦКУ в договорах, укладених за пп. 6 п. 13 Особливостей: позиція ДАСУ
#відкриті торги #прямий договір #пункт 13 #відмінені торги #контрагент #документи переможця
