Відміна відкритих торгів через настання обставин непереборної сили

Однією з передбачених законодавством підстав для відміни відкритих торгів є ситуація, коли подальше проведення закупівлі стає неможливим через настання обставин непереборної сили. Таке право замовників встановлено підпунктом 4 пункту 50 Особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, визначених Законом України «Про публічні закупівлі», затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 (далі — Особливості).

Зазначена норма передбачає можливість відміни відкритих торгів лише за умови, що обставини непереборної сили об’єктивно унеможливлюють подальше виконання процедурних дій у межах закупівлі. Тобто замовник має довести, що внаслідок дії таких обставин він позбавлений можливості реалізувати процедуру відповідно до вимог законодавства.

Водночас поняття «обставини непереборної сили» та порядок їх підтвердження не розкриті безпосередньо у Особливостях, тому для належного обґрунтування замовники мають орієнтуватися на загальні положення законодавства, зокрема Закон України «Про торгово-промислові палати в Україні».

Які саме обставини можуть бути визнані форс-мажорними, якими документами підтверджується їх настання та яку позицію займає Антимонопольний комітет України під час розгляду скарг щодо відміни торгів за цією підставою — розглянемо далі на прикладах із практики.

Обставини непереборної сили – що це за обставини?

Форс-мажорні обставини (обставини непереборної сили) ⎯ це надзвичайні та невідворотні обставини, що об’єктивно унеможливлюють виконання зобов’язань, передбачених умовами договору (контракту, угоди тощо), обов’язків згідно із законодавчими та іншими нормативними актами.

До таких обставин відносяться: загроза війни, збройний конфлікт або серйозна погроза такого конфлікту, включаючи але не обмежуючись ворожими атаками, блокадами, військовим ембарго, дії іноземного ворога, загальна військова мобілізація, військові дії, оголошена та неоголошена війна, дії суспільного ворога, збурення, акти тероризму, диверсії, піратства, безлади, вторгнення, блокада, революція, заколот, повстання, масові заворушення, введення комендантської години, експропріація, примусове вилучення, захоплення підприємств, реквізиція, громадська демонстрація, блокада, страйк, аварія, протиправні дії третіх осіб, пожежа, вибух, тривалі перерви в роботі транспорту, регламентовані умовами відповідних рішень та актами державних органів влади, закриття морських проток, ембарго, заборона (обмеження) експорту/імпорту тощо, а також викликані винятковими погодними умовами і стихійним лихом, а саме: епідемія, сильний шторм, циклон, ураган, торнадо, буревій, повінь, нагромадження снігу, ожеледь, град, заморозки, замерзання моря, проток, портів, перевалів, землетрус, блискавка, пожежа, посуха, просідання і зсув ґрунту, інші стихійні лиха тощо.

Вищезазначений перелік обставин не є вичерпним.

При цьому, за роз’ясненнями Торгово-промислової палати України (ТПП), не вважаються форс-мажорними обставинами (обставинами непереборної сили) фінансова та економічна криза, дефолт, зростання офіційного та комерційного курсів іноземної валюти до національної валюти, недодержання/порушення своїх обов’язків контрагентом боржника, відсутність на ринку потрібних для виконання зобов’язання товарів, відсутність у боржника необхідних коштів тощо.

Не менш важливим є й те, що на підтвердження настання форс-мажорних обставин видається Сертифікат (в певних договорах, законодавчих і нормативних актах згадується також як висновок, довідка, підтвердження) про форс-мажорні обставини (обставини непереборної сили) – документ встановленої ТПП України форми, виданий ТПП України або регіональною торгово-промисловою палатою.

З наведеного можемо зробити висновок, що виникнення обставин непереборної сили має бути підтверджено Торгово-промисловою палатою України. Отже, відміняючи закупівлю на цій підставі, замовник має документально її підтвердити. Більше того, можемо точно стверджувати, що невірно зазначені технічні характеристики товару, або неправильно встановлена його очікувана вартість чи кількість не можуть вважатися обставинами непереборної сили та слугувати причиною для відміни закупівлі на цій підставі.

Отже, що таке форс-мажорні обставини — розібралися. Тепер розглянемо, яку позицію займає Антимонопольний комітет України під час розгляду скарг щодо відміни торгів із цієї підстави — проаналізуємо це далі на прикладах із практики.

Щоб швидко знайти релевантні висновки ДАСУ або рішення АМКУ щодо аналогічної ситуації, рекомендую скористатися Clarity App.