Особливості регулюють питання, пов’язані з укладенням та виконанням договорів на закупівлю товарів, робіт і послуг, забезпечуючи прозорість та ефективність витрат державних коштів. Однією з ключових норм цього закону є положення про незмінність істотних умов договору після його підписання до повного виконання сторонами своїх зобов’язань. Виняток становлять лише випадки, наведені у пункті 19 Особливостей. Один з таких випадків передбачає можливість внесення змін в істотні умови договору про закупівлю в частині покращення якості предмета закупівлі за умови, що таке покращення не призведе до збільшення суми, визначеної в договорі про закупівлю.
Ця стаття розглядає, що саме означає «покращення якості предмета закупівлі» в контексті чинного законодавства, як уникнути порушень закону та можливих корупційних ризиків. На основі практичних прикладів проаналізуємо, які зміни доцільні та законні, а які суперечать вимогам закону.
Вдалі приклади покращення якості предмета закупівлі
Моніторинг UA-M-2024-02-06-000050 в закупівлі UA-2023-11-14-014390-a
Аналізом інформації, розміщеної в електронній системі закупівель, установлено, що Замовником укладено додаткову угоду від 18.12.2023 № 1 до Договору від 05.12.2023 № 173, відповідно до якої відбулась зміна предмета закупівлі.
З метою отримання пояснень та їх документального підтвердження щодо наявності у Замовника підстав для внесення змін до істотних умов договору, орган державного фінансового контролю 09.02.2024 звернувся до Замовника із запитом, щодо надання підтвердження щодо наявності у Замовника підстав для внесення змін до істотних умов договору.
У відповідь на запит органу ДФК Замовником надано Лист-звернення ПП «П» від 07.12.2023 № 1/07-12, щодо внесення змін до Договору про закупівлю від 05.12.2023 № 173, відповідно до якого зазначено:
«…Враховуючи той факт що предметом закупівлі є саме тверде паливо згідно ДК 021:2015 – 09110000-3, звертаємось до вас з метою внесення змін до Договору шляхом укладення відповідної додаткової угоди, що додається до цього листа, а саме покращення якості предмета закупівлі в частині марки П 6-100 на марку ДГ 50-100.
Технічні характеристики марки П (6-100) наступні:
- розмір кусків (фракція) – 6-100;
- зольність на сухий стан палива – не більше ніж 25 %;
- загальна волога на робочий стан палива – не більше, ніж 8 %;
- нижча теплота згорання на робочий стан палива – не менше, ніж 5633 ккал/кг.
Технічні характеристики марки ДГ (50-100) наступні:
- розмір кусків (фракція) – 50-100;
- зольність на сухий стан палива – не більше ніж 10 %;
- загальна волога на робочий стан палива – не більше, ніж 10 %;
- нижча теплота згорання на робочий стан палива – не менше, ніж 6100 ккал/кг.
Покращення якості предмета закупівлі обґрунтовується наступним:
Марка вугілля ДГ 50-100 має нижчу зольність на сухий стан палива та вищу теплоту згорання на робочий стан палива. Разом з тим, марка вугілля ДГ має змішані характеристики від двох марок, а саме Г (газове) та Д (довгополуменеве), оскільки є перехідною сполучною між довгополум’яним і газовими. Від газового відрізняється більш високою механічною міцністю, а від довгополум’яного ⎯ спікливістю. Вугілля марки ДГ активно використовується, як в побуті, так і на підприємствах. Воно легко розпалюється, довго горить і підтримує високу температуру, не схильне до самозаймання. Завдяки механічній міцності в марці переважає велика і середня фракція.
Більш того дана марка вугілля досить універсальна, підходить для твердопаливних котлів, опалення житлових приміщень, промислових об’єктів.»
Тож, Сторонами укладено додаткову угоду від 18.12.2023 № 1, відповідно до якої змінено технічні та якісні характеристики предмета закупівлі, адже вугілля марки П 6-100 та марки ДГ 50-100 має різні властивості.
У зв’язку з відсутністю у інформації, щодо наявних у Замовника технічних потужностей, а також у зв’язку зі специфікою предмета закупівлі, моніторингом не підтверджено або не спростовано факт «покращення якості предмета закупівлі» після укладання додаткової угоди від 18.12.2023 № 1 та зміни вугілля марки П 6-100 на вугілля марки ДГ 50-100.
Коментар: Як бачимо, аудитори у цьому випадку не надали остаточного висновку щодо покращення якості предмета закупівлі — ані спростувавши, ані підтвердивши його факт. Водночас порушень у цій частині вони також не виявили, що свідчить про прийнятність отриманого пояснення від замовника. Це дає підстави вважати, що аргументація замовника була достатньо обґрунтованою та відповідала очікуванням аудиторів, незважаючи на відсутність явної оцінки змін.
Моніторинг UA-M-2024-06-24-000009 в закупівлі UA-2024-04-18-013398-a
В ході проведення моніторингу закупівлі аудитори звернулись до замовника з наступним запитанням:
«Яким чином відбулось покращення якості предмету закупівлі відповідно до додаткової угоди від 24 травня 2024 року №1, якою внесено зміни до договору про закупівлю товару від 13 травня 2024 року №93 на підставі підпункту 3 пункту 19 Особливостей, а саме: покращення якості предмета закупівлі, за умови що таке покращення не призведе до збільшення суми, визначеної в договорі про закупівлю?»
На що замовник повідомляє наступне:
«… Після визначення переможця, перед укладенням договору, учасник-переможець звернувся з листом № 34 від 07.05.2024 року про те, що у зв’язку з затримками у логістиці (блокування пунктів пропуску) товар ще не надійшов на територію України. На підтвердження учасник-переможець надав лист від компанії, в якої планував купити кондиціонери для виконання умов договору. Лист компанії ТОВ «ЮК ДИСТРИБЬЮШН» № 149/3 від 07.05.2024 року додається.
В листі №34 від 07.05.2024 року, учасника також пропонує замінити кондиціонери, які були запропоновані під час подання тендерної пропозиції на кондиціонери іншого виробника з покращеними технічними характеристиками за ціною, нижчою ніж ціна тендерної пропозиції. На підтвердження покращених технічних характеристик надає порівняльну таблицю в якій порівнює кондиціонери запропоновані під час подання тендерної пропозиції та кондиціонери якими планує замінити запропонований товар.Тож розглянувши даний лист та порівняльну таблицю, КНП було прийнято рішення про підписання даної додаткової угоди, де змінено виробника та моделі кондиціонерів та зменшено ціну договору на 800 грн.
Отже, на підставі вище викладеного повідомляю, що під час укладення додаткової угоди замовником дотримано усіх вимог чинного законодавства у сфері публічних закупівель, а саме: Кондиціонери TKS 08AD2W, TKS 10AD2W та TKS 14AD2W мають покращені характеристики порівняно з кондиціонерами ERGO ACI 0723 SWН WIFI, ERGO ACI 0910 CH, ERGO ACI 1223 SWН WIFI, а саме:
- при вищій потужності кондиціонера ⎯ менше споживання електроенергії, що є економічно вигідніше при використанні;
- температурний діапазон роботи зовнішнього блоку працює на охолодження до + 53°C;
- нижчій рівень шуму при роботі;
Документи до пояснення:
- Запити на надання цінових пропозицій та отримані комерційні пропозиції
- Лист від ФОП «К» про неможливість поставки та заміну на інші моделі, з порівняльною таблицею № 34 від 07.05.2024 року.
- Лист від постачальника ТОВ «ЮК ДИСТРИБЬЮШН» № 149/3 від 07.05.2024 року».
Коментар: за результатами моніторингу порушень не встановлено.
Невдалі приклади покращення якості предмета закупівлі
Моніторинг UA-M-2024-05-20-000027 в закупівлі UA-2024-04-09-001379-a
Так, відповідно до додаткової угоди від 27.05.2024 № 1 до Договору, сторонами внесено зміни до істотних умов Договору, а саме, розділ 7 Договору, доповнено пунктом 7.3: «За порушення умов Договору щодо якості Товару з Постачальника стягується штраф у розмірі 20 % від вартості неякісного Товару».
При цьому, відповідно до розміщеного Замовником в електронній системі закупівель повідомлення про внесення змін до договору про закупівлю від 29.05.2024, внесення змін до істотних умов Договору вказаною додатковою угодою сторонами обґрунтовується підпунктом 3 пункту 19 Особливостей (покращення якості предмета закупівлі за умови, що таке покращення не призведе до збільшення суми, визначеної в договорі про закупівлю).
Слід зазначити, що відповідно до частини 4 статті 180 Господарського кодексу України визначено, що до умов предмету у господарському договорі відносяться найменування (номенклатура, асортимент) та кількість продукції (робіт, послуг), а також вимоги до їх якості.
Таким чином, така підстава внесення змін до істотних умов договору як покращення якості предмета закупівлі за умови, що таке покращення не призведе до збільшення суми, визначеної в договорі (підпункту 3 пункту 19 Особливостей) з урахуванням норм частини 4 статті 180 Господарського кодексу України, не стосується змін до істотних умов договору про закупівлю в частині застосування штрафних санкцій за порушення умов договору.Отже, враховуючи вищевикладене, за результатами аналізу питання дотримання Замовником законодавства у сфері закупівель в частині внесення змін до договору про закупівлю встановлено, що Замовником укладено додаткову угоду від 27.05.2024 № 1 до Договору, якою внесено зміни до істотних умов Договору, з порушенням норм підпункту 3 пункту 19 Особливостей.
Моніторинг UA-M-2024-02-26-000026 в закупівлі UA-2024-01-02-000441-a
В підпункті 3 пункту 19 Особливостей визначено випадок внесення змін до істотних умов договору: покращення якості предмета закупівлі за умови, що таке покращення не призведе до збільшення суми, визначеної в договорі про закупівлю.
Додатковою угодою №1 від 16.02.2024 року до Договору про надання послуг №21 від 19.01.2024 року Замовником внесено зміни по графі «Кількість» по наступним позиціям:
- по позиції 7 «до 50 см» було по Договору кількість 70, змінено додатковою угодою на кількість 150 ;
- по позиції 8 було по Договору 540, змінено додатковою угодою на 1020;
- по позиції 22 було по Договору 5000, змінено додатковою угодою на 4450;
- по позиції 29 було по Договору 50, змінено додатковою угодою на 478,59;
- по позиції 30 було по Договору 380, змінено додатковою угодою на 5000.
Отже, Замовником вказаною додатковою угодою як збільшено так і зменшено об’єми заходів, зазначених у Додатку № 1 до Договору ⎯ (Специфікація). Разом з тим, пунктом 19 Особливостей не передбачено випадки зміни істотних умов договору щодо збільшення обсягу закупівлі (об’ємів заходів).
Отже, замовником безпідставно було внесено зміни в істотні умови договору про закупівлю.
