Пункт 13 Особливостей містить ряд виключних випадків, за якими замовник має право здійснити закупівлю товарів, робіт та послуг шляхом укладення договору про закупівлю без застосування відкритих торгів та/або електронного каталогу для закупівлі товару. Одне із таких виключень – це ситуація, коли у замовника виникла нагальна потреба у здійсненні закупівлі через об’єктивні обставини, які перешкоджають дотриманню строків для проведення закупівлі із застосуванням відкритих торгів та/або електронного каталогу. При цьому, така закупівля, як і всі інші, здійснені на підставі пункту 13 Особливостей, повинна бути обґрунтованою та документально підтвердженою замовником.
Більш детально про особливості застосування цього виключення ви можете ознайомитися у наступних матеріалах:
- Неможливість дотримання замовником строків для проведення закупівлі з використанням відкритих торгів та/або електронного каталогу;
- Особливості здійснення закупівель без застосування відкритих торгів: закупівля за нагальною потребою у здійсненні закупівлі у зв’язку з виникненням об’єктивних обставин, що унеможливлюють дотримання замовником строків для проведення закупівлі із застосуванням відкритих торгів та/або електронного каталогу.
Аналізуючи моніторинги закупівель, що проводить Держаудитслужба, ми помітили, що велика кількість замовників неправильно використовують цей винятковий випадок для укладення прямого договору. Однак є й такі, які можуть слугувати прикладом вдалого застосування цієї норми. Тому в цьому матеріалі ми наведемо вдалі та менш вдалі приклади неможливості дотримання замовником строків для проведення відкритих торгів.
Вдалі приклади застосування підпункту 4 пункту 13 Особливостей
Моніторинг UA-M-2023-09-28-000061 в закупівлі UA-2023-07-11-011921-a
У межах проведення моніторингу закупівлі представник Держаудитслужби звернувся до замовника з вимогою надати, зокрема:
1. інформацію та відповідне документальне підтвердження фактичного існування підстав встановлених підпункту 4 пункту 13 Особливостей, а саме:
- фактичного існування нагальної потреби у закупівлі відповідної послуги;
- раптовості виникнення нагальної потреби у закупівлі відповідних послуг;
- фактичного існування потреби отримати таку послугу у строки, які є значно коротшими за встановлені законодавством для процедури відкритих торгів,
- фактичної наявності об’єктивних умов та обставин, що унеможливлюють дотримання строків щодо проведення відповідної процедури закупівлі послуг.
2. відповідні накази згідно яких було прийнято рішення закупівлі послуг без використання електронної рішень з питань здійснення публічних закупівель.
У поясненнях замовник зазначає наступне: У замовника виникла необхідність проведення закупівлі послуг з комплексного прибирання службових приміщень та прибудинкової території установ Державної служби зайнятості. Враховуючи обмежений час, зокрема через затягування процедури закупівлі шляхом оскаржень умов тендерної документації на закупівлю цих послуг на ІІ півріччя поточного року, у замовника відсутня можливість проведення цієї закупівлі у строки, встановлені Особливостями.
Так, 08 червня поточного року замовником була оголошена закупівля на послуги з прибирання службових приміщень і прибудинкової території установ Державної служби зайнятості в західних регіонах України (Волинська, Закарпатська, Івано-Франківська, Львівська, Рівненська, Тернопільська, Хмельницька та Чернівецька області). 12 червня поточного року об 11:39 та 11:45 надійшли вимоги від ТОВ «Г». 12 червня поточного року об 16:34 ТОВ «Г» подало скаргу до АМКУ.
Необхідно зазначити, що пунктом 63 Особливостей встановлено, що орган оскарження залишає скаргу без розгляду в разі, коли замовником відповідно до Закону з урахуванням цих особливостей усунуто порушення, зазначені в скарзі. Також пунктом 67 Особливостей встановлено, що замовнику забороняється вчиняти будь-які дії та приймати будь-які рішення щодо процедури закупівлі, у тому числі приймати рішення про відміну відкритих торгів, укладення договору про закупівлю, крім дій, спрямованих на усунення порушень, зазначених у скарзі.
Отже, за результатами вивчення зазначених вище вимог були внесені зміни до тендерної документації, та на виконання абзацу третього пункту 67 Особливостей оприлюднене повідомлення про усунення порушення 13 червня 2023 року 18:04.
Проте, ігноруючи вимоги пункту 63 Особливостей, АМКУ рішенням № 8637-р/пк-пз від 14.06.2023 (додається) прийняв скаргу ТОВ «Г» до розгляду із визначеною датою її розгляду 26.06.2023 року, що, враховуючи подальші строки процедури (призначення дати аукціону, строку розгляду тендерних пропозицій, період оскарження після визначення переможця тощо) унеможливлює здійснення початку надання послуг з 01 липня поточного року. Враховуючи, орієнтовні строки проведення процедури, виникла необхідність здійснити закупівлю послуг на 0,5 місяця.
Отже, ініціативний структурний підрозділ Державного центру зайнятості службовою запискою від 29.06.2023 року ініціював закупівлю послуг з прибирання на першу половину липня поточного року.
Додатки:
- Рішення Комісії Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель № 8637-р/пк-пз від 14.06.2023 року;
- Скріншот з «Прозорро», яким підтверджується дата оприлюднення повідомлення про усунення порушення;
- Акт надання послуг № 62 від 18.07.2023 року.
Результати моніторингу: порушення не виявлено.
_________________________________________________________________
Моніторинг UA-M-2023-10-09-000068 в закупівлі UA-2023-09-07-004467-a
У межах проведення моніторингу закупівлі представник Держаудитслужби звернувся до замовника з вимогою надати, зокрема:
- інформацію та її документальне підтвердження щодо наявності підстав для здійснення зазначеної закупівлі шляхом укладення договору про закупівлю без застосування відкритих торгів.
У поясненнях замовник зазначає наступне: Так, згідно з вимогами Порядку виконання невідкладних робіт щодо ліквідації наслідків збройної агресії Російської Федерації, пов’язаних із пошкодженням будівель та споруд, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 19.04.2022 року № 473 (далі – Порядок), посадовими особами департаменту житлово-комунального господарства ММР проведене обстеження житлового будинку № *** по вул. *** за результатами якого складений акт обстеження об’єкта, пошкодженого внаслідок військових дій, спричинених збройною агресією російської федерації від 04.01.2023 року та яким встановлено необхідність заміни орієнтовно 79 вікон в місцях загального користування.
В той же час, станом на дату складання вказаного акту замовник не планував проведення даної закупівлі за відсутності в нього відповідного бюджетного призначення.
Згідно з частиною 1 статті 23 Бюджетного кодексу України будь-які бюджетні зобов’язання та платежі з бюджету здійснюються лише за наявності відповідного бюджетного призначення, якщо інше не передбачено законом про Державний бюджет України.
Рішенням сесії Миколаївської міської ради від 31.07.2023 року № 22/122 (текст рішення наведений за посиланням https://mkrada.gov.ua/documents/41063.html), департаменту житлово-комунального господарства були виділені кошти на вжиття заходів з попередження аварій та запобігання техногенних катастроф у житлово-комунальному господарстві та інших аварійних об’єктах комунальної власності.
14.08.2023 року, з метою встановлення фактичних обсягів закупівлі (зокрема встановлення фактичної потреби в заміні вікон), технічних, якісних, кількісних характеристик предмета закупівлі, а також очікуваної вартості послуг з заміни пошкоджених внаслідок збройної агресії рф вікон, між замовником та ФОП «Г» був укладений договір № 266 (додається), щодо надання послуг зі складання кошторисної документації: «Поточний ремонт місць загального користування в частині заміни вікон у житлових будинках по вул. ***».
04.09.2023 року, на виконання умов договору, замовником отримані архітектурно-будівельні рішення щодо поточного ремонту місць загального користування в частині заміни вікон у житловому будинку по вул. *** у м. Миколаєві (підготовка до опалювального сезону та заходи з енергозбереження) (додається).
Як вбачається з предмету закупівлі, одним з завдань надання послуг з заміни вікон у житловому будинку по вул. *** у м. Миколаєві є підготовка житлового будинку до опалювального сезону.
За такого, замовником здійснений приблизний розрахунок щодо можливості проведення процедури закупівлі та надання послуг з заміни вікон до початку опалювального сезону. Таким чином, проведення процедури закупівлі (з моменту погодження закупівлі з департаментом внутрішнього фінансового контролю, нагляду та протидії корупції ММР до момент укладення договору про закупівлю), потребує від 30 до 40 календарних днів.
Також замовником взяті до уваги технологічні особливості деяких видів робіт, наприклад: герметизування примикання вікон до стін зовні; шпаклівка навколо відкосів; улаштування внутрішніх укосів; водостійке водоемульсійне фарбування, які вимагають певного температурного режиму.
Вищевказані чинники: необхідні для проведення процедури закупівлі строки (від 30 до 40 календарних днів), обсяги та види робіт, необхідність надання послуг до початку опалювального сезону – доводять неможливість дотримання замовником строків для проведення цієї закупівлі шляхом застосування процедури відкритих торгів.
Таким чином, невжиття замовником невідкладних заходів з ремонту місць загального користування призведе до порушення прав та інтересів громадян постраждалих внаслідок збройної агресії рф проти України.
Результати моніторингу: порушення не виявлено.
_________________________________
Моніторинг UA-M-2024-01-17-000020 в закупівлі UA-2023-12-25-009042-a
У межах проведення моніторингу закупівлі представник Держаудитслужби звернувся до замовника з вимогою надати, зокрема:
- документальне підтвердження щодо наявності нагальної у замовника потреби у здійсненні закупівлі у зв’язку з виникненням об’єктивних обставин, що унеможливили дотримання замовником строків для проведення закупівлі із застосуванням відкритих торгів.
У поясненнях замовник зазначає наступне: 22 грудня 2023 року Розпорядженням КМУ №1178-р було внесено зміни до розпорядження Кабінету Міністрів України від 16 червня 2023 р. № 534 “Про виділення коштів з фонду ліквідації наслідків збройної агресії перерозподілено субвенцію з державного бюджету місцевим бюджетам”, де у розділі «Херсонська область» перерозподілом коштів, зміною переліку придбання спеціального транспорту для потреб територіальних громад області в 2023 році, зокрема, збільшено фінансування на 1 427,705 тис. грн. на придбання автовишки для комунального підприємства “В” Високопільської селищної ради Бериславського району Херсонської області.
Рішенням №7 Ради оборони Херсонської області від 14.09.2023 року (введеного в дію Розпорядженням начальника Херсонської обласної військової адміністрації від 18.09.2023 року №588), виконання вищезазначеного Розпорядженням КМУ покладено на Херсонську обласну комунальну аварійно-рятувальну службу, згідно пункту 3.4 даного рішення передбачено задоволення нагальної потреби в закупівлі спеціально транспорту по розпорядженню Кабінету Міністрів України від 16 червня 2023 року № 534: «без використання електронної системи закупівель».
Документальним підтвердженням вище зазначеного є:
- Розпорядження КМУ від 22 грудня 2023 року №1178-р про внесення змін до розпорядження КМУ від 16 червня 2023 року № 534 Про виділення коштів з фонду ліквідації наслідків збройної агресії;
- Рішення №7 Ради оборони Херсонської області від 14.09.2023р.(введене в дію Розпорядженням начальника Херсонської обласної військової адміністрації від 18.09.2023 року №588).
Додатково роз’яснюємо, що Рішення №7 Ради оборони Херсонської області від 14.09.2023р. введене в дію Розпорядженням начальника Херсонської обласної військової адміністрації від 18.09.2023р. №588 не можемо оприлюднити на загальний огляд, оскільки містить службову інформацію, котра не відноситься до наших компетенцій, відповідно чого не маємо повноважень для її оприлюднення.
Результати моніторингу: порушення не виявлено.
_________________________________
Моніторинг UA-M-2024-01-23-000022 в закупівлі UA-2023-12-21-022734-a
У межах проведення моніторингу закупівлі представник Держаудитслужби просить замовника надати пояснення (інформацію, документи) документальне підтвердження саме нагальної потреби проведеної закупівлі за номером ID: UA-2023-12-21-022734-a.
У поясненнях замовник зазначає наступне:
Результати моніторингу: порушення не виявлено.
Невдалі приклади застосування підпункту 4 пункту 13 Особливостей
Моніторинг UA-M-2024-02-28-000096 в закупівлі UA-2024-02-01-010472-a
Моніторингом встановлено, що замовником закупівля товару вартістю 120 864,00 грн. проведена без застосування відкритих торгів з публікацією звіту про договір про закупівлю, укладений без використання електронної системи закупівель.
Зокрема, в оприлюдненому 19.03.2024 року обґрунтуванні укладення договору відповідно до пункту 13 Особливостей (затверджене наказом Замовника від 01.02.2024 №12/1) зазначено, що станом на 01.02.2024 року виникла нагальна потреба придбати металопластикові конструкції у кількості 4 штуки для приміщень замовника у попереднього постачальника (ПП «В»). При цьому, у вищевказаному обґрунтуванні здійснено посилання на підпункт 7 пункту 13 Особливостей з одночасним зазначенням положень підпункту 4 пункту 13 Особливостей.
В оприлюдненому замовником 19.03.2024 року обґрунтуванні зазначено, що у коледжі виникла ситуація щодо температурного режиму в навчальних аудиторіях через те, що старі конструкції дверей практично не закривалися, фізично зношені і не витримували належний температурний режим у зв’язку з чим склалася загрозлива ситуація щодо припинення освітнього процесу та, з урахуванням підвищення захворюваності, виникла гостра необхідність придбати енергозберігаючі металопластикові конструкції (двері) для приміщень коледжу.
У вищевказаному обґрунтуванні також здійснено посилання на вимоги температурних режимів та вологості у ДСанПіН 5.5.2.008-01 «Державні санітарні правила і норми влаштування, утримання загальноосвітніх навчальних закладів та організації навчально-виховного процесу» та вказано, що старі конструкції дверей практично не закривалися, що знижує звукоізоляцію та швидкість і якість евакуації студентів під час повітряної тривоги, а також, що з метою недопущення температурного режиму в закладі освіти нижче 8 ºС та з метою уникнення судових спорів з понесенням додаткових витрат (судові збори, пеня та ін.) виникла необхідність придбати металопластикові конструкції (двері) у попереднього постачальника (ПП «В»).
Окрім того, у вищевказаному обґрунтуванні вказано, що не укладення з ПП «В» договору на закупівлю могло призвести до негативних соціальних процесів та небажаних наслідків, а також створення загрози на об’єктах замовника.
Як зазначено вище, відповідно до підпункту 4 пункту 13 Особливостей, придбання замовниками товарів, вартість яких становить або перевищує 100 тис. грн, може здійснюватися шляхом укладення договору про закупівлю без застосування відкритих торгів та/або електронного каталогу у разі, коли існує нагальна потреба у здійсненні закупівлі у зв’язку з виникненням об’єктивних обставин, що унеможливлюють дотримання замовником строків для проведення закупівлі із застосуванням відкритих торгів та/або електронного каталогу, яка повинна бути документально підтверджена замовником.
Проте, замовником документально не підтверджено наявності об’єктивних обставин, що унеможливили дотримання строків для проведення закупівлі металопластикові конструкції (двері) із застосуванням відкритих торгів та/або електронного каталогу.
Слід зауважити, що відповідно до Особливостей, строки проведення відкритих торгів є значно коротшими, ніж у відкритих торгах відповідно до Закону України «Про публічні закупівлі».
З урахуванням вищенаведеного, замовником неправомірно та необґрунтовано, на порушення норм пункту 13 Особливостей проведено закупівлю без використання електронної системи закупівель шляхом укладання договору від 01.02.2024 №2401-005 щодо придбання металопластикових конструкцій (двері) у кількості 4 штук на суму 120 864,00 грн без застосування відкритих торгів та/або електронного каталогу.
_________________________________________________
Моніторинг UA-M-2023-11-06-000011 в закупівлі UA-2023-10-26-014053-a
Аналізом питання наявності підстав для укладання договору про закупівлю без використання електронної системи закупівель встановлено, що між замовником та ТОВ «Ю» укладено договір від 23.10.2023 року № 23/10-23 на загальну суму 2 112 288,70 гривень.
Згідно з обґрунтуванням, що оприлюднене в електронній системі закупівель та підписане директором Департаменту освіти та гуманітарної політики Черкаської міської ради, підставою для укладення договору замовник обрав підпункт 4 пункту 13 Особливостей. Однак, замовник документально не підтвердив нагальну потребу у здійсненні закупівлі овочів та фруктів, яка унеможливлює дотримання замовником строків для проведення закупівлі із застосуванням відкритих торгів.
Крім того, аналізом інформації, оприлюдненої в електронній системі закупівель, встановлено, що 20.01.2023 року замовник провів відкриті торги з особливостями за предметом закупівлі ДК 021:2015:03220000-9: «Овочі, фрукти та горіхи» очікуваною вартістю 24 183 128,00 грн та уклав договір про закупівлю від 06.02.2023 року № 04, строк дії якого визначено до 31.12.2023 року.
У поясненні, отриманому в електронній системі закупівель, замовник не надає інформацію про події, причини, факти та не підтверджує об’єктивні обставини, які унеможливили передбачити необхідність додаткового придбання овочів, фруктів та горіхів, заздалегідь провести необхідні розрахунки і запланувати закупівлю, та, відповідно, вчасно провести відкриті торги за предметом закупівлі ДК 021:2015:03220000-9: «Овочі, фрукти та горіхи».
Враховуючи зазначене вище, замовник уклав договір про закупівлю без використання електронної системи закупівель без наявних підстав та не дотримався принципів здійснення публічних закупівель, визначених частиною першою статті 5 Закону України «Про публічні закупівлі».
