Тендерне забезпечення – важливий інструмент забезпечення правомірної поведінки учасників під час проведення процедури закупівлі. Саме гарантія служить стримуючим фактором для учасників, які вирішують порушити правила здійснення закупівель та відмовляються від обов’язків, покладених на них закупівельним законодавством та тендерною документацією замовника.
Нагадаємо, що відповідно до пункту 10 частини першої статті 1 Закону забезпечення тендерної пропозиції/пропозиції – надання забезпечення виконання зобов’язань учасником перед замовником, що виникли у зв’язку з поданням тендерної пропозиції/пропозиції, у вигляді такого забезпечення, як гарантія.
Відповідно до пункту 15 частини другої статті 22 Закону тендерна документація повинна містити відомості щодо розміру та умов надання забезпечення тендерних пропозицій (якщо замовник вимагає його надати). Таким чином, ми бачимо, що тендерне забезпечення нерозривно пов’язане з тендерною документацією: саме в ТД замовник встановлює, вимагається тендерну забезпечення чи ні. Якщо така вимога замовником висувається, то в ТД зазначається, в якому розмірі має бути надане тендерне забезпечення та на яких умовах.
Як відомо, замовники нерідко під час здійснення процедур закупівель вносять зміни до тендерної документації. Причин може бути безліч, разом з тим замовник має таке право і пояснювати свої мотиви не повинен. І тут постає питання – чи повинні учасники враховувати внесення змін до тендерної документації при підготовці гарантії як тендерного забезпечення, навіть якщо вимоги до самої гарантії не змінилися? Детальну відповідь ми отримаємо з судової практики.
Отже, справа наступна. Замовник проводив відкриті торги, і встановив в тендерній документації вимогу щодо надання тендерного забезпечення у вигляді гарантії.
Зокрема, відповідно до п.п.9 п.2 Розділу ІІІ. «Інструкції з підготовки тендерної пропозиції Додатку № 6 до тендерної документації», щодо забезпечення тендерної пропозиції, відповідно до наказу Мінекономіки від 14.12.2020 № 2628 «Про затвердження форми і форми і Вимог до забезпечення тендерної пропозиції / пропозиції», де у п.3 та п.4 визначено, що Реквізити гарантії, визначені у формі, є обов’язковими для складання гарантії та у реквізитах гарантії «в інформації щодо тендерної документації / оголошення про проведення спрощеної закупівлі зазначається дата рішення замовника, яким затверджена тендерна документація, або дата оголошення про проведення спрощеної закупівлі».
В цій закупівлі аудитори під час проведення моніторингу встановили наступне порушення: в складі пропозиції з учасником, який згодом був визначений переможцем, надано файл «Гарантія», в якому міститься страхова гарантія №ФР 166545 від 18.03.2024, де зазначено, що дата рішення замовника, яким затверджена тендерна документація 14.03.2024, що не відображає в повному обсязі інформацію про затвердження тендерної документації, так як, Замовником 16.03.2024 вносились зміни до тендерної документації (№0315 від 16.03.2024), які не враховані у вищезазначеній виданій страховій гарантії від 18.03.2024. ДАСУ встановила порушення пункту 43 Особливостей.
Замовник з аудиторами не погодився і висновок про результати моніторингу оскаржив до суду. Суп першої інстанції в позові відмовив, суд апеляційної інстанції підтримав рішення місцевого адміністративного суду з наступних мотивів:
Як правильно з`ясовано судом першої інстанції та знайшло підтвердження під час апеляційного розгляду справи в складі пропозиції учасником ТОВ надано файл «Гарантія», в якому міститься страхова гарантія №ФР 166545 від 18.03.2024, де зазначено, що дата рішення замовника, яким затверджена тендерна документація 14.03.2024 та назву предмета закупівлі згідно з оголошенням про проведення конкурентної процедури закупівлі.
Відповідно до ПРОТОКОЛЬНОГО РІШЕННЯ (ПРОТОКОЛ) уповноваженої особи №03615 від 16.03.2024 до тендерної документації закупівлі Поточний ремонт приміщень комунального закладу «Гімназія №*», розташованих за АДРЕСА_1 (на основі CPV за ДК 021:2015 код 45450000-6 – Інші завершальні будівельні роботи) 16.03.2024 було внесено зміни.
Враховуючи зазначені обставини, з урахуванням положень абзаців 3, 4 п. 54 Особливостей, суд першої інстанції обґрунтовано погодився з твердженням ДАСУ про те, що вносячи зміни до тендерної документації замовник затверджує нову редакцію тендерної документації, тобто змінюється номер та дата рішення. Отже якщо в тендерну документацію вносяться зміни, то у відповідному пункті страхової гарантії має також відображатися дата та номер рішення про внесення змін.
Таким чином, якщо в тендерну документацію вносяться зміни, то у відповідному пункті страхової гарантії повинні бути відображені дата та номер рішення про внесення змін, вказане гарантує, що страховка відповідає актуальним умовам тендеру.
Отже, у спірному висновку відповідача правомірно зазначено, що учасником ТОВ у складі тендерної пропозиції у страховій гарантії (№ФР 166545 від 18.03.2024) не у повному обсязі надана інформація щодо затвердженої тендерної документації.
Щодо доводів позивача в апеляційній скарзі про те, що страхова гарантія не повинна містити в собі інформацію про внесення змін до тендерної документації слід зазначити, що цьому доводу сторони судом першої інстанції була надана правильна оцінка, з якою суд апеляційної інстанції погоджується та яка полягає в тому, що якщо в тендерну документацію вносяться зміни, то у відповідному пункті страхової гарантії повинні бути відображені дата та номер рішення про внесення змін, вказане гарантує, що страховка відповідає актуальним умовам тендеру.
Висновки: учасники повинні враховувати актуальну редакцію тендерної документації при підготовці свого тендерного забезпечення, а у випадку виявлення замовником невідповідностей в цій частині тендерної пропозиції, такі невідповідності підлягають виправленню протягом 24 годин з огляду на положення пункту 43 Особливостей.
#тендерне забезпечення #гарантія тендерної пропозиції #тендерна документація #зміни до тендерної документації #страхова гарантія #відповідність тендерній документації #номер та дата рішення #актуальна редакція ТД #моніторинг ДАСУ #порушення пункту 43 Особливостей #виправлення невідповідностей тендерної пропозиції #судова практика #відображення змін у гарантії #умови тендеру #відповідальність учасника #підготовка тендерного забезпечення #рекомендації для замовника #права та обов’язки учасників #коректне оформлення гарантії #стримуючий механізм порушень у закупівлях
