Ми продовжуємо знайомити Вас з практикою розгляду судами України спорів у сфері публічних закупівель. Сьогодні фокус нашої уваги буде зосереджений на вимогах до змісту довідки Торгово-промислової палати як документального підтвердження коливання ціни на ринку на товар, який є предметом закупівлі. Для аналізу цього питання ми згадаємо нормативне регулювання та ознайомимося з рішенням одного з апеляційних судів.
Так, нагадаємо, що відповідно до пункту 2 частини п’ятої статті 41 Закону України «Про публічні закупівлі» замовнику надано право вносити зміни до істотних умов договору про закупівлю у випадку:
2) збільшення ціни за одиницю товару до 10 відсотків пропорційно збільшенню ціни такого товару на ринку у разі коливання ціни такого товару на ринку за умови, що така зміна не призведе до збільшення суми, визначеної в договорі про закупівлю, – не частіше ніж один раз на 90 днів з моменту підписання договору про закупівлю/внесення змін до такого договору щодо збільшення ціни за одиницю товару.
В Особливостях є схожа норма, це підпункт 2 пункту 19:
2) погодження зміни ціни за одиницю товару в договорі про закупівлю у разі коливання ціни такого товару на ринку, що відбулося з моменту укладення договору про закупівлю або останнього внесення змін до договору про закупівлю в частині зміни ціни за одиницю товару. Зміна ціни за одиницю товару здійснюється пропорційно коливанню ціни такого товару на ринку (відсоток збільшення ціни за одиницю товару не може перевищувати відсоток коливання (збільшення) ціни такого товару на ринку) за умови документального підтвердження такого коливання та не повинна призвести до збільшення суми, визначеної в договорі про закупівлю на момент його укладення.
На практиці найбільш розповсюдженим документом, який подається постачальниками для підтвердження коливання ціни на ринку товару, який є предметом закупівлі, є довідка (висновок) Торгово-промислової палати України або регіональних торгово-промислових палат.
Під час розгляду в суді справи, про яку ми будемо говорити, акцент уваги сторін та колегії суддів був зосереджений на вимогах до змісту такої довідки.
Отже, позов було подано постачальником, який не погодився з висновком ДАСУ, яким було встановлено порушення замовником порядку внесення змін до договору про закупівлю. В результаті такого висновку ДАСУ замовник звернувся до постачальника з вимогою повернути кошти, надмірно сплачені за товар через підняття ціни.
Обставини справи наступні:
16.03.2022 року ПП «С» звернулося із пропозицією про внесення змін до договору поставки № 11/01-22 в частині підняття ціни до 6038,00 грн за 1 тонну (предмет закупівлі – вугілля). На підтвердження росту ціни надано копію довідки Львівської торгово-промислової палати №19-09/139 від 16.03.2022 року.
Додатковою угодою від 16.03.2022 № 1 до Договору внесено зміни в частині підвищення ціни на товар, а саме підлягає постачанню вугілля марки ДГ КОМ в кількості 389,519 т за ціною 6 038,00 грн (в т.ч. ПДВ) за 1 тонну.
27.07.2022 року ПП «С» звернулося із пропозицією про внесення змін до договору поставки № 11/01-22 в частині підняття ціни до 6641,00 грн за 1 тонну. На підтвердження росту ціни надано копію довідки Львівської торгово-промислової палати №19-09/346 від 27.07.2022 року.
Додатковою угодою від 01.08.2022 № 2 до Договору внесено зміни в частині підвищення ціни на товар, а саме підлягає постачанню вугілля марки ДГ КОМ в кількості 288,99 т за ціною 6,641,00 грн за 1 тонну (в т.ч. ПДВ).
Коментар: постачальник надав замовнику довідки ТПП, які містили інформацію про ціну товару станом на один день, 16.03.2022 та 27.07.2022 відповідно. Замовник такі довідки прийняв та уклав з постачальником додаткові угоди про збільшення ціни на вугілля.
Апеляційний суд з цього приводу зазначає наступне:
Внесення таких змін до договору про закупівлю повинно бути обґрунтованим та документально підтвердженим. Також в документі, який видає компетентна організація, має бути зазначена чинна ринкова ціна на товар і її порівняння з ринковою ціною станом на дату, з якої почалися змінюватися ціни на ринку, як у бік збільшення, так і у бік зменшення (тобто наявності коливання). Необхідність зазначення такої інформації зумовлене також тим, що у випадку коливання цін зміни до договору про закупівлю вносяться з урахуванням показників коливання цін, що стали підставою для здійснення попередніх змін до договору. Кожна зміна до договору має містити окреме документальне підтвердження. Документ про зміну ціни повинен містити належне підтвердження викладених в ньому даних, проведених досліджень коливання ринку, джерел інформації тощо.
Апеляційний суд звертає увагу на те, що у довідці Львівської торгово-промислової палати №19-09/139 від 16.03.2022 року вказано лише мінімальну та максимальну ціну на внутрішньому ринку на один день – 16.03.2022 року. У довідці Львівської торгово-промислової палати №19-09/346 від 27.07.2022 року вказано лише мінімальну та максимальну ціну на внутрішньому ринку на один день – 27.07.2022 року.
Зі змісту вказаних документів вбачається, що вони містять лише інформацію стосовно мінімальної та максимальної ціни на внутрішньому ринку палива за одну тонну у березні та у липні 2022 року. При цьому відомостей щодо коливання ціни, тобто, її відмінності від середньої ціни, яка існувала станом на момент укладання договору (січень 2022 року), згадані документи не містять.
Доказів підняття ціни постачальником з січня до березня та на липень 2022 року позивачем не надано ні відповідачу, ні суду. Отже, надані докази не містять належного обґрунтування для зміни ціни за одиницю товару, тобто наявність встановлених пунктом 2 частини п’ятої статті 41 Закону №922-VIII умов для внесення змін до істотних умов договору від 26 січня 2022 року №11/01-22.
Враховуючи вищенаведене, при відсутності документального підтвердження коливання цін на вугілля кам`яне на ПП «С», Замовником необґрунтовано прийнято рішення щодо заключення додаткових угод. Таким чином, за встановлених судом обставини, колегія суддів приходить до висновку, що відсутні підстави для задоволення позовних вимог.
Висновок: для того, щоб документальне підтвердження коливання ціни на товар на ринку було належним, такий документ повинен містити відомості щодо ціни на товар на момент укладання договору та на момент звернення для внесення змін, а також (бажано) – відсоток коливання між ними. Подання документів з інформацією про поточні ціни на товар не може слугувати документальним підтвердженням наявності коливання, оскільки воно не відображає динаміку цін, що є необхідною умовою для зміни ціни на товар за договором про закупівлю.
