Суд захистив замовника: аудитори перевищили повноваження

Вже ні для кого не секрет, що аудитори час від часу виходять за межі своїх повноважень під час проведення моніторингу. На щастя, для захисту прав замовників є судова система, яка розглядає справи неупереджено і ґрунтуючись на нормах законодавства. 

Так сталося і в цьому випадку: аудитори вирішили замість замовника здійснити розрахунки щодо норм тривалості робочого часу та необхідної кількості працівників для виконання договору з замовником, проте суд мав іншу думку.

Отже, обставини справи наступні. 

Департаментом гуманітарної політики Дніпровської міської ради була оголошена закупівля, предмет закупівлі – Поточний ремонт приміщень з заміною вікон та дверей для усунення аварії в будівлі Комунального закладу освіти «Середня загальноосвітня школа №*». 

 В цій закупівлі аудитори провели моніторинг та склали висновок за його результатами. У вказаному висновку, ДАСУ було зазначено наступне:

Моніторингом встановлено, що відповідно до пункту 2 Додатку № 3 «Інформація про спосіб документального підтвердження відповідності Учасника встановленим кваліфікаційним критеріям та вимогам згідно із законодавством» до тендерної документації, Замовником визначено кваліфікаційний критерій з метою своєчасного виконання робіт «Наявність в учасника процедури закупівлі працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід».

Учасником ПП ЕЛІН ПЛЮС у файлі (Кваліфікація працівників.pdf) надана довідка від 16.08.2024 вих. № 301, де зазначена наявність працівників, які мають необхідні знання та досвід, відповідно до якої учасник має 8 посад працівників в тому числі одна посада директора та одна посада інженер будівельник/інженер з охорони праці.

Відповідно до пункту 5.1 Договору термін надання послуги: з наступного дня після підписання договору (04.09.2024 р.) до 01.11.2024 р.

Таким чином фахівці ПП ЕЛІН ПЛЮС виконають роботи протягом вересня-жовтня 2024 року.

Відповідно до Підсумкової відомості ресурсів до локального кошторису № 02-01-01 тендерної пропозиції ПП ЕЛІН ПЛЮС кошторисна трудомісткість 4295,33 люд.год. (файл – Договірна ціна.pdf).

Відповідно до статті 50 Кодексу законів про працю України (далі КЗпП) нормальна тривалість робочого часу працівників не може перевищувати 40 годин на тиждень.

Згідно з нормами тривалості робочого часу на 2024 рік при 40-годинному робочому тижні, тривалість робочого часу за вересень з 05.09 по 30.09.2024 рік 144 годин (18 роб. днів х 8 год), за жовтень складає 184 годин. Тобто, 328 год *6= 1968 людино годин складають фактичні витрати труда робітників, розбіжність між фактичними та витратами труда робітників, які зазначено у Підсумковій відомості ресурсів, дорівнює 2327,33 людино годин (4295,33 1968).

Враховуючи зазначене, у учасника не вистачає людей для виконання робіт замовника у визначений термін по Договору.

Отже, учасником ПП ЕЛІН ПЛЮС для підтвердження кваліфікаційного критерію надана інформація, яка не відповідає вимогам Замовника, які зазначені у пункті 2 «Наявність в учасника процедури закупівлі працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід» Додатку № 3 до тендерної документації.

На запит аудиторів під час моніторингу замовник зазначив, що така підстава, як відхилення за надмірне навантаження на одного працівника відсутня в переліку підстав для відхилення згідно Особливостей. Враховуючи зазначене, Учасником виконано вимоги тендерної документації і відповідно у Замовника відсутні законні підстави для відхилення тендерної пропозиції.

Крім того, чинним законодавством не встановлено строків для працевлаштування людей. І яким чином Учасник забезпечить надання послуг за договором, вже стосується саме Учасника.

Суд першої інстанції позов замовника до аудиторів задовольнив, висновок визнано протиправними та скасовано.

Апеляційний суд, переглядаючи рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги та на підставі встановлених фактичних обставин справи, перевіривши правильність застосування судом норм матеріального та процесуального права, зазначає про таке.

Відповідно до пункту 2 «Наявність в учасника процедури закупівлі працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід» розділу «Інформація про спосіб документального підтвердження відповідності Учасника встановленим кваліфікаційним критеріям та вимогам згідно із законодавством» Додатку 3 до тендерної документації, Замовником встановлено вимоги: «Наявність у штаті учасника або із залученням на договірних засадах 1 (одного) виконроба, 1 (одного) інженера з охорони праці та не менше 4 (чотирьох) працівників робітничих спеціальностей.

Так, на підтвердження відповідності встановленим вимогам учасником у складі тендерної пропозиції мають бути надані:

•  довідка про наявність працівників із зазначенням прізвища, ім’я, по батькові та посади працівника; 
• копії трудових книжок / витягів з трудових книжок або копії договорів співпраці цивільно-правового характеру / трудових договорів, або копії наказів про прийняття на роботу на усіх вказаних у довідці працівників; 
• копія наказу про призначення на посаду / виконання функцій інженера з охорони праці, копії документів про проходження навчання з охорони праці (посвідчення та протокол/витяг з протоколу); 
• копії особистих медичних книжок та медичних карток на усіх працівників робітничих спеціальностей, вказаних у довідці про наявність працівників (особисті медичні книжки мають бути надані за формою 1-ОМК, затвердженою наказом Міністерства охорони здоров`я України від 21.02.2013 № 150, та медичні картки за формою № 140-5/о, затвердженою наказом Міністерства охорони здоров`я України від 21.02.2013 № 150 або наказом Міністерства охорони здоров`я України від 28.07.2014 № 527).

Відповідно до матеріалів справи вбачається, що на підтвердження даних вимог Учасником ПП «ЕЛІН ПЛЮС» надані наступні документи: 

• довідка про наявність працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід вих. № 301 від 16 серпня 2024 р; 
• копії наказів «Про прийняття на роботу» на працівників вказаних у довідці про наявність працівників; 
• копії особистих медичних книжок та медичних карток на усіх працівників робітничих спеціальностей, вказаних у довідці про наявність працівників.

Таким чином, Учасник підтвердив кваліфікаційний критерій, щодо наявності в учасника процедури закупівлі працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід, встановлений вимогами тендерної документації.

Враховуючи, що вимога, щодо наявної кількості працівників у тендерній документації прописана конкретно і була підтверджена Учасником ПП ЕЛІН ПЛЮС, відсутні законні підстави для надання вимоги про усунення невідповідностей згідно з п. 43 Особливостей.

Відповідно до листа Мінсоцполітики від 23.05.2017 № 10620/0/2-17/13 в окремих випадках робота може виконуватись, зокрема, за договором цивільно-правового характеру. Отже, у випадку необхідності, Учасник-переможець закупівлі має право і можливість додатково залучати працівників до виконання робіт з надання послуги.

Таким чином, висновок відповідача про те, що у учасника не вистачає людей для виконання робіт замовника у визначений термін по Договору є помилковим, оскільки не враховує можливість працевлаштування нових робітників чи залучення робітників для виконання робіт за договором цивільно-правового характеру. Також не враховано право учасника залучати своїх працівників до роботи понад встановлену законодавством нормальну тривалість робочого часу.

Висновки: учасник самостійно вирішує, яким чином він буде виконувати свої зобов’язання за договором, адже підприємництво – діяльність, яка здійснюється на власний ризик. Якщо формально вимоги замовника виконані, підстав для відхилення пропозиції учасника чи для надання можливості усунути невідповідності відсутні, незважаючи на логічні, з точки зору аудиторів, розрахунки і аргументи.