У цьому матеріалі ми говоритимемо про спрощені закупівлі, які замовник проводить згідно з Особливостями, та про те, що про такі закупівлі думає Держаудитслужба (ДАСУ) і суд.
Право замовників здійснювати спрощені закупівлі за Особливостями
Як ви знаєте, в Особливостях чітко не визначено такий вид закупівлі, як «спрощена закупівля». Однак, право замовників на таку закупівлю все ж міститься в положеннях Особливостей.
Так, в пункті 11 Особливостей визначено, що для здійснення закупівель товарів і послуг (крім послуг з поточного ремонту), вартість яких є меншою, ніж 100 тис. гривень, послуг з поточного ремонту, вартість яких є меншою, ніж 200 тис. гривень, робіт, вартість яких є меншою, ніж 1,5 млн. гривень, замовники, зокрема, можуть використовувати електронну систему закупівель (ЕСЗ) відповідно до умов, визначених адміністратором електронної системи закупівель.
Також зазначено, що в наведених вище порогових межах, замовники можуть здійснювати закупівлі через електронний каталог для закупівлі товарів та укладати так звані «прямі договори». Однак, сьогодні нас цікавитимуть саме закупівлі, здійснені замовником з використанням електронної системи закупівель (ЕСЗ) відповідно до умов, визначених адміністратором електронної системи закупівель.
Хто є адміністратором ЕСЗ та які ним визначені умови використання ЕСЗ
Адміністратором ЕСЗ є державне підприємство «Прозорро». Власне, саме наказом ДП «Прозорро» від 20.10.2022 № 25 було затверджено Інструкцію про порядок використання електронної системи закупівель у разі здійснення закупівель, вартість яких є меншою за вартість, що встановлена в Особливостях здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України “Про публічні закупівлі” (надалі – Закон), на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування (надалі – Інструкція).
У пункті 1 розділі ІІ Інструкції визначено, зокрема, що замовники у разі здійснення закупівель товарів, робіт і послуг, вартість яких не перевищує суму, що встановлена в Особливостях, можуть використовувати електронну систему закупівель шляхом здійснення закупівель у порядку, аналогічному до порядку проведення спрощених закупівель, визначеному згідно зі статтею 14 Закону, але виключно в частині оголошення, подання пропозицій, звернення за роз’ясненням, звернення з вимогою про усунення порушень, надання відповідей, оцінки, розгляду, відхилення пропозицій, визначення переможця та відміни закупівлі.
Підсумуємо: Особливості в допорогових межах дозволяють замовнику, зокрема, використовувати ЕСЗ відповідно до умов, визначених адміністратором електронної системи закупівель. В свою чергу адміністратор (ДП «Прозорро») затвердив Інструкцію, в якій зазначає, що замовники можуть використовувати електронну систему закупівель у порядку, аналогічному до порядку проведення спрощених закупівель, визначеному статтею 14 Закону. Однак, здійснюючи таку закупівлю, замовник має керуватися Законом лише в частині:
- оголошення закупівлі;
- подання пропозицій;
- звернення за роз’ясненням;
- звернення з вимогою про усунення порушень;
- надання відповідей на такі звернення;
- оцінки пропозицій учасників;
- розгляду пропозицій учасників;
- відхилення пропозицій учасників,
- визначення переможця закупівлі;
- та відміни закупівлі.
В інших же випадках, Інструкція не дає вказівок, як діяти замовнику. Наприклад, не зовсім зрозуміло, чим має керуватися замовник при укладенні договору за результатами такої закупівлі в частині дотримання строків його укладення.
Однак, окрім наведеного вище, адміністратор у своїй Інструкції визначає ще одне правило для замовника при здійсненні такої спрощеної закупівлі. А саме – адміністратор в Інструкції зазначає, що в таких закупівлях має застосовуватися механізм виправлення невідповідностей протягом 24 годин. Це означає, що якщо в пропозиції учасника будуть виявлені невідповідності, замовник зобов’язаний дати учаснику можливість виправити їх протягом 24 годин.
Тут варто акцентувати вашу увагу на тому, що механізм застосування 24 годин в спрощеній закупівлі визначено лише в Інструкції адміністратора. Ні Законом, ні Особливостями не передбачено права чи обов’язку замовника застосовувати даний механізм під час проведення спрощеної закупівлі.
Переходимо до найцікавішого — практики ДАСУ та суду.
Приклад №1
28 вересня 2023 року замовником було оголошено закупівлю робіт з будівництва бювету на 963 460,00 гривень. Враховуючи вартісні межі закупівлі (до 1,5 млн. грн.), замовник вирішив здійснити таку закупівлю шляхом застосування спрощеної закупівлі, відповідно до умов, визначених адміністратором електронної системи закупівель (оголошення: UA-2023-09-28-003556-a).
За результатами розгляду пропозиції учасника замовник виявив у ній невідповідності. На виконання вимог Інструкції замовник надав учаснику 24 години для їх виправлення.
Проте така дія викликала зауваження аудиторів. У своєму висновку Державна аудиторська служба України наголосила, що механізм виправлення невідповідностей протягом 24 годин не може застосовуватися до спрощених закупівель.
Іншими словами, хоча замовник діяв у межах Інструкції адміністратора, як це передбачено Особливостями, ДАСУ вважає, що використання цього механізму було помилковим. Незгода з цією позицією змусила замовника звернутися до суду для вирішення спірного питання.
Позиція суду по справі 620/5855/24 від 13.06.2024: Суд відхиляє посилання позивача, які полягають у застосуванні останнім при проведенні спрощеної закупівлі вимог Інструкції затвердженої Наказом від 22.10.2022 №25 Державним підприємством «ПРОЗОРО» з наступних підстав.
Пунктом 1 Особливостей передбачено, що ці Особливості встановлюють порядок та умови здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України Про публічні закупівлі, із забезпеченням захищеності таких замовників від воєнних загроз на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування.
Отже, законодавцем визначено, що замовники при проведенні публічних закупівель в умовах воєнного стану мають керуватися Особливостями.
Наказом Мінекономіки від 07.04.2020 № 648 визначено відповідальним за забезпечення функціонування та наповнення веб-порталу Державне підприємство «ПРОЗОРРО».
Суд зауважує, що законодавцем визначено ДП «ПРОЗОРРО» відповідальним виключно за забезпечення та функціонування системи закупівель, а не видання норм права, які є обов’язковими до виконання Замовниками.
Крім цього вищезазначена Інструкція затверджена наказом Генерального директора ДП «ПРОЗОРРО» № 25 від 20.10.2022 року, в свою чергу, статутом Державного підприємства «ПРОЗОРРО», затвердженим наказом Мінекономіки від 25 жовтня 2023 року № 15928 (далі статут), а саме приписами пункту 9.4. цього статуту визначено, зокрема, що Генеральний директор відповідно до покладених на нього завдань видає накази з питань діяльності Підприємства.
Водночас норма у повноваженнях Генерального директора щодо видання наказів, які є обов’язковими до виконання замовниками при проведенні публічних закупівель, відсутня у цьому статуті.
Отже ДП «ПРОЗОРРО» не вправі видавати норми права, які б регулювали правові відносини під час здійснення публічних закупівель.
Як результат, суд вирішив повністю відхилити адміністративний позов замовника.
Приклад №2
6 серпня 2024 року замовником було оголошено закупівлю робіт з капітального ремонту квартири комунальної власності в м. Запоріжжя на 804 421,00 гривень. Враховуючи вартісні межі закупівлі (до 1,5 млн. грн.), замовник вирішив здійснити таку закупівлю шляхом застосування спрощеної закупівлі, відповідно до умов, визначених адміністратором електронної системи закупівель (оголошення: UA-2024-08-06-010333-a).
Разом із тим, дослідженням питання відповідності проведеної закупівлі вимогам Закону та Особливостям №1178 встановлено наступне.
Такий вид закупівлі як «Спрощена закупівля» передбачений статтею 14 Закону. При цьому, на теперішній час питання здійснення публічних закупівель регламентується Особливостями №1178, пунктом 3 яких передбачено, що замовники, що зобов’язані здійснювати публічні закупівлі товарів, робіт і послуг відповідно до Закону, проводять закупівлі з урахуванням цих особливостей.
Проведення замовниками спрощених закупівель Особливостями не передбачено. Отже, здійснення спрощеної закупівлі є порушенням положень Особливостей.
Зобов’язання щодо усунення порушення: З огляду на встановлені порушення законодавства у сфері публічних закупівель, Управління Східного офісу Держаудитслужби в Запорізькій області зобов’язує відмінити спрощену закупівлю в зв’язку з неможливістю усунення встановлених порушень, та протягом п’яти робочих днів з дня оприлюднення висновку оприлюднити через електронну систему закупівель інформацію та/або документи, що свідчать про вжиття заходів, або аргументовані заперечення до висновку, або інформацію про причини неможливості усунення виявлених порушень.
Що ж робити замовнику?
Зважаючи на практику суду та позицію ДАСУ, ми радимо замовникам, які здійснюють закупівлі за Особливостями, наразі утриматися від використання спрощених закупівель. Натомість замовник може скористатися альтернативою, наприклад, укладенням прямого договору. Це дозволить уникнути зайвих ускладнень і знизити ризики.
#спрощена закупівля
Щоб швидко знайти релевантні висновки ДАСУ або рішення АМКУ щодо аналогічної ситуації, рекомендую скористатися Clarity App.
