Під час написання цього матеріалі ми ставили за мету показати замовникам випадок з практики здійснення моніторингів Державною аудиторською службою, який стосується продовження строку виконання робіт на підставі підпункту 4 пункту 19 Особливостей.
Нагадаємо, згідно з пунктом 19 Особливостей, істотні умови договору про закупівлю не можуть змінюватися після його підписання до виконання зобов’язань в повному обсязі, крім випадку продовження строку дії договору про закупівлю та/або строку виконання зобов’язань щодо передачі товару, виконання робіт, надання послуг у разі виникнення документально підтверджених об’єктивних обставин, що спричинили таке продовження, у тому числі обставин непереборної сили, затримки фінансування витрат замовника, за умови, що такі зміни не призведуть до збільшення суми, визначеної в договорі про закупівлю.
Замовники ставлять собі, і нам також, запитання – які ж це об’єктивні обставини, і яке таке документальне підтвердження їх існування вимагається? Всі можливі варіанти, які трапляються на практиці, передбачити неможливо, проте ми маємо можливість вивчати практичний досвід інших замовників, і тим самим вчитися не допускати подібних порушень.
Отже, розглянемо одну закупівлю UA-2023-10-18-003563-a. Предмет закупівлі – роботи, капітальний ремонт існуючої котельні з встановленням резервних котлів. При проведення закупівлі було встановлено строк виконання робіт – 31 травня 2024, на таких умовах і було укладено договір з переможцем.
В цій закупівлі було проведено моніторинг, під час здійснення якого аудитори поставили замовнику наступне запитання:
Надайте документальні підтвердження виникнення об’єктивних обставин, що спричинили внесення змін до договору від 15 листопада 2023 року № 532 додатковою угодою від 21.05.2024 року № 1, зокрема продовження строку виконання робіт до 31 травня 2025 року та строку дії договору 31 грудня 2025?
Згідно з поясненнями, наданими Замовником на запит ДАСУ, додаткова угода від 21 травня 2024 року № 1 до Договору укладена на підставі того, що переможцем – ТОВ «Н-Україна» був надісланий лист № 25 від 02 травня 2024 року, в якому вони просили продовжити строк виконання робіт до 31 травня 2025 року в зв’язку з погіршенням безпекової ситуації через збільшення обстрілів з боку країни-агресора. Згідно з листом від 02.05.2024 № 25 в процесі виконання робіт ТОВ «Н-Україна» «…зіткнулося з ускладненнями, що були обумовлені погіршенням безпекової ситуації в місті через збільшення обстрілів з боку країни-агресора, і як наслідок, необхідність перебування в укриттях працівників, що виконували роботи на об’єкті, що в свою чергу призвело до відставання від графіку виконання робіт. У зв’язку з даними обставинами просимо продовжити строк виконання робіт до 31 травня 2025 року».
Подивимося, якої думки про такі обставини аудитори.
ДАСУ зазначає, що документальне підтвердження виникнення об’єктивних обставин, що спричинили внесення змін до Договору додатковою угодою від 21.05.2024 року № 1, зокрема продовження строку виконання робіт до 31 травня 2025 року, Замовником надано не було.
Учасник ТОВ «Н-Україна», подаючи свою тендерну пропозицію на участь у відкритих торгах 18 жовтня 2023 року та укладаючи 15 листопада 2023 року із Замовником Договір, усвідомлював, що виконання робіт з капітального ремонту існуючої котельні в період воєнного стану в Україні може супроводжуватися погіршенням безпекових умов у місті, проте зобов’язався їх виконати протягом 199 календарних дні з кінцевим строком до 31 травня 2024 року.
Водночас, Замовником внесені зміни до Договору, в частині продовження строку виконання робіт з капітального ремонту існуючої котельні до 31 травня 2025 року, які за умовами Договору та календарного графіку виконання робіт, що є додатком до Договору, станом на дату їх внесення (21 травня 2024 року), мали бути виконані в повному обсязі 31 травня 2024 року.
Таким чином, відповідно до вищезазначених змін, підрядник ТОВ «Н-Україна» повинен провести виконання робіт з капітального ремонту протягом 564 календарних днів, замість 199 календарних днів.
Аудитори звертають увагу замовника, що умовами договору передбачено наступне:
Підрядник зобов’язаний виконати з використанням власних ресурсів та у встановлені строки роботи відповідно до проєктної документації, дотримуватися календарного графіку виконання робіт в тому числі і за строками виконання конкретних видів робіт, не допускати порушення строків виконання робіт, визначених календарним графіком, у тому числі і по етапам (пункт 5.4 розділу 5 Договору) та порушення зобов’язань за Договором є підставою для застосування господарських санкцій (пункт 16.1 розділу 16), а також, за несвоєчасне виконання зобов’язань щодо строків виконання робіт, визначених календарним графіком виконання робіт (у тому числі і по етапам), підрядник сплачує Замовнику штраф у розмірі 0,1% вартості невиконаних чи неналежно виконаних робіт за кожний календарний день прострочення, а за прострочення виконання робіт понад 7 (сім) календарних днів підрядник додатково сплачує Замовнику штраф у розмірі 7% від загальної вартості (ціни) Договору (пункт 16.6 розділу 16).
Згідно з пунктом 17.3 розділу 17 Договору Замовник має право розірвати договір в односторонньому порядку, повідомивши про це підрядника електронною поштою та рекомендованим листом у разі, якщо підрядник зі своєї вини: допустив відставання темпів виконання робіт від передбачених Договором більш ніж на 7 календарних днів; виконав роботи з істотними недоліками і не забезпечив їх усунення у визначений Замовником строк.
Таким чином, якщо підрядник не виконує умови договору, у замовника є обов’язок притягнути його до відповідальності за це шляхом накладення санкції, а також є можливість скористатися своїм право на одностороннє розірвання договору, спричинене порушенням підрядником строків виконання робіт. Такий варіант (розірвання договору) дає замовнику можливість провести закупівлю знову, і отримати необхідний результат.
Договором передбачено і інший варіант – коли виконанню робіт перешкоджають об’єктивні обставини.
При виникненні обставин, які не залежать від підрядника і перешкоджають виконанню робіт, строк закінчення робіт по Договору може відкладатися на відповідний строк, за умови погодження Замовником (пункт 3.2 розділу 3 Договору). Обставинами, які перешкоджають виконанню робіт, не залежать від підрядника і можуть бути підставою для перегляду строку виконання робіт:
- обставини непереборної сили, у тому числі проведення бойових дій на території міської територіальної громади;
- обставини, за які відповідає Замовник (відсутність коштів на фінансування будівництва);
- ненадходження на рахунок Підрядника грошових коштів за виконані роботи протягом 14 календарних днів після направлення Замовником відповідного платіжної інструкції через систему дистанційного обслуговування «Клієнт казначейства – Казначейство» (пункт 3.3 розділу 3 Договору).
У разі виникнення об’єктивних обставин, які перешкоджають виконанню робіт та не залежать від підрядника, останній невідкладно надсилає Замовнику аргументований лист із зазначенням таких обставин разом із проєктом додаткової угоди на зміну строків виконання робіт.
Замовником вивчається викладена у листі інформація на предмет підтвердження виникнення обставин, які перешкоджають виконанню робіт та не залежать від підрядника. За результатом розгляду листа Замовник підписує відповідну додаткову угоду або аргументовано відмовляє в її підписанні. Відсутність листа чи несвоєчасність його надання підрядником свідчить про відсутність у зазначений період обставин, які перешкоджають виконанню робіт та не залежать від волі підрядника (пункт 3.5 розділу 3 Договору).
Однак, у своєму поясненні Замовником документально не підтверджено виникнення об’єктивних обставин, які перешкоджають виконанню робіт, у тому числі проведення бойових дій на території міської територіальної громади, що спричинили продовження строку виконання зобов’язань за Договором до 31 травня 2025 року, та яких не існувало на час укладання Договору.
Враховуючи вищевикладене та те, що ТОВ «Н-Україна», згідно з умовами Договору, зобов’язалось виконати роботи з капітального ремонту існуючої котельні у строк до 31 травня 2024 року, продовження строку їх виконання до 31 травня 2025 року на підставі пояснення Замовника та листа ТОВ «Н-Україна» від 02.05.2024 № 25, що виконання робіт супроводжувалося погіршенням безпекової ситуації через збільшення обстрілів з боку країни-агресора, і як наслідок, необхідність перебування в укриттях працівників, що виконували роботи на об’єкті, що в свою чергу призвело до відставання від графіку виконання робіт, не є достатнім документальним підтвердженням об’єктивних обставин, що спричинили продовження строків.
Висновок: замовник не може приймати від підрядника у якості обґрунтування необхідності продовження строку виконання робіт посилання на обставини, які вже існували на момент укладання договору. Сторони укладали договір за наявності таких обставин, відповідно – були обізнані щодо їх існування, і тому ці обставини не носять непередбачуваний характер для сторін.
Вдалих Вам закупівель!
Щоб швидко знайти релевантні висновки ДАСУ або рішення АМКУ щодо аналогічної ситуації, рекомендую скористатися Clarity App.
#строки виконання робіт #форс-мажорні обставини #продовження строку #об’єктивні обставини
