Предмет закупівлі послуг з поточного ремонту будівлі: позиції судових інстанцій розділилися

При здійсненні закупівель послуг з поточного ремонту будівель і споруд у замовників можуть виникати питання: як правильно визначати предмет закупівлі? Брати до уваги загальні правила чи користувались особливим положеннями наказу Міністерства економіки № 708, встановленими для поточного ремонту? 

Нагадаємо, про які норми йдеться. Так, наказ МЕ «Про затвердження Порядку визначення предмета закупівлі» від 15.04.2020  № 708 передбачає, що:

Предмет закупівлі товарів і послуг визначається замовником згідно з пунктами 21 і 34 частини першої статті 1 Закону та за показником четвертої цифри Єдиного закупівельного словника.

Під час здійснення закупівлі послуг з поточного ремонту предмет закупівлі визначається за кожним окремим будинком, будівлею, спорудою, лінійним об’єктом інженерно-транспортної інфраструктури згідно з термінологією національного класифікатора НК 018:2023 «Класифікатор будівель і споруд», затвердженого наказом Міністерства економіки України від 16 травня 2023 року № 3573, галузевих будівельних норм ГБН Г.1-218-182:2011 «Ремонт автомобільних доріг загального користування. Види ремонтів та переліки робіт», затверджених наказом Державної служби автомобільних доріг України від 23 серпня 2011 року № 301, національного стандарту ДСТУ 8747:2017 «Автомобільні дороги. Види та переліки робіт з ремонтів та експлуатаційного утримання», затвердженого наказом державного підприємства «Український науково-дослідний і навчальний центр проблем стандартизації, сертифікації та якості» від 20 грудня 2017 року № 434.

Так все ж таки, як правильно визначати предмет закупівлі послуг з поточного ремонту будівлі – за показником четвертої цифри чи за об’єктом, тобто цифра ДК не має принципового значення і можна обирати будь-яку?

Пошукаємо відповідей в судовій практиці.

В одній із закупівель замовник визначив предмет закупівлі наступним чином: ДК 021:2015 45000000-7 Будівельні роботи та поточний ремонт, при цьому фактично предметом закупівлі були послуги з поточного ремонту (карнизів, піддашків та покрівлі) будівлі навчального корпусу медичного університету.

Аудитори під час здійснення моніторингу встановили наступне: 

Згідно з пунктом 3 Розділу І Порядку визначення предмета закупівлі, затвердженого наказом Міністерства розвитку економіки, торгівлі та сільського господарства України від 15 квітня 2020 року № 708 (далі – Порядок № 708) предмет закупівлі, зокрема, послуг, визначається замовником згідно з пунктом 21 частини першої статті 1 Закону № 922 та за показником четвертої цифри Єдиного закупівельного словника. 

Моніторингом установлено, що Замовником предмет закупівлі з поточного ремонту (карнизів, піддашків та покрівлі) будівлі навчального корпусу медичного університету визначено за кодом ДК 021:2015: 45000000-7: «Будівельні роботи та поточний ремонт», тобто із зазначенням другої цифри Єдиного закупівельного словника, що є порушенням вимоги пункту 3 Розділу І Порядку № 708.

Замовник оскаржив висновок до суду. Суд першої інстанції позов задовольнив.

Позиція суду першої інстанції наступна: 

Предмет закупівлі – товари, роботи чи послуги, що закуповуються замовником у межах єдиної процедури закупівлі або в межах проведення спрощеної закупівлі, щодо яких учасникам дозволяється подавати тендерні пропозиції/пропозиції або пропозиції на переговорах (у разі застосування переговорної процедури закупівлі). Предмет закупівлі визначається замовником у порядку, встановленому Уповноваженим органом, із застосуванням Єдиного закупівельного словника, затвердженого у встановленому законодавством порядку (пункт 22 частини першої статті 1 Закону № 922-VIII).

Порядок визначення предмета закупівлі затверджений Наказом Міністерства розвитку економіки, торгівлі та сільського господарства України від 15.04.2020 № 708 (далі Порядок №708 в редакції на час спірних відносин).

Відповідно до пункту 1 розділу І Порядку №708 цей Порядок встановлює правила визначення замовником предмета закупівлі відповідно до Закону України «Про публічні закупівлі» (далі – Закон) із застосуванням показників цифр основного словника національного класифікатора України ДК 021:2015 «Єдиний закупівельний словник», затвердженого наказом Міністерства економічного розвитку і торгівлі України від 23 грудня 2015 року № 1749 (далі – Єдиний закупівельний словник), а також особливості визначення предмета закупівлі для окремих товарів, робіт і послуг.

Пунктом 3 розділу І Порядку №708 передбачено, що предмет закупівлі товарів і послуг визначається замовником згідно з пунктами 21 і 34 частини першої статті 1 Закону та за показником четвертої цифри Єдиного закупівельного словника.

Згідно з пунктами 21 та 34 частини першої статті 1 Закону №922-VIII:

послуги – будь-який предмет закупівлі, крім товарів і робіт, зокрема транспортні послуги, освоєння технологій, наукові дослідження, науково-дослідні або дослідно-конструкторські розробки, медичне та побутове обслуговування, найм (оренда), лізинг, а також фінансові та консультаційні послуги, поточний ремонт, поточний ремонт з розробленням проектної документації; 

товари – продукція, об`єкти будь-якого виду та призначення, у тому числі сировина, вироби, устаткування, технології, предмети у твердому, рідкому і газоподібному стані, а також послуги, пов`язані з постачанням таких товарів, якщо вартість таких послуг не перевищує вартості самих товарів.

У відповідності до Єдиного закупівельного словника, затвердженого наказом Міністерства економічного розвитку і торгівлі від 23 грудня 2015 року №1749, код предмета закупівлі «45000000-7» є «Будівельні роботи та поточний ремонт» визначений за показником другої цифри національного класифікатора.

При цьому, у відповідності до пункту 3 розділу 2 Порядку №708 під час здійснення закупівлі послуг з поточного ремонту предмет закупівлі визначається за кожним окремим будинком, будівлею, спорудою, лінійним об’єктом інженерно-транспортної інфраструктури згідно з термінологією державних будівельних норм ДБН А.2.2-3:2014 «Склад та зміст проектної документації на будівництво», затверджених наказом Міністерства регіонального розвитку, будівництва та житлово-комунального господарства України від 04 червня 2014 року №163, та/або галузевих будівельних норм ГБН Г.1-218-182:2011 «Ремонт автомобільних доріг загального користування. Види ремонтів та переліки робіт», затверджених наказом Державної служби автомобільних доріг України від 23 серпня 2011 року № 301.

Вказаною нормою передбачено особливість визначення предмета закупівлі з поточного ремонту, а саме: предмет закупівлі визначається за кожним окремим будинком, будівлею, спорудою, лінійним об’єктом інженерно-транспортної інфраструктури, тобто при здійсненні закупівлі послуг з поточного ремонту враховується тип об`єкта і даний нормативно-правовий акт не встановлює правила (не зобов’язує) Замовника визначати послуги з поточного ремонту за показником четвертої цифри Єдиного закупівельного словника.

Ремонтним послугам, які було необхідно провести в будівлі навчального корпусу («Послуги з поточного ремонту (карнизів, піддашків та покрівлі) відповідає код ДК 021:2015 45000000-7 Будівельні роботи та поточний ремонт, який і було застосовано позивачем.

З огляду на викладене, суд приходить до висновку, що зауваження відповідача під час моніторингу закупівлі не знайшли свого підтвердження та є безпідставними.

Отже, суд першої інстанції вважав, що замовник має право керуватися розділом 2 Порядку № 708, який встановлює особливості визначення предмету закупівлі для послуг з поточного ремонту, і що загальні положення, передбачені розділом 1 для послуг, до поточного ремонту не застосовуються. 

Апеляція мала іншу думку. Колегія суддів вважає помилковим висновок суду першої інстанції щодо відсутності порушень з боку позивача в частині визначення предмет закупівлі.

Так, пунктом 3 розділу І Порядку № 708 встановлено, що предмет закупівлі товарів і послуг визначається замовником згідно з пунктами 21 і 34 частини першої статті 1 Закону та за показником четвертої цифри Єдиного закупівельного словника.

У постанові від 16.08.2023 у справі № 640/26943/20 Верховний Суд зауважив, щоб правильно визначити предмет закупівлі і так само правильно оприлюднити всю необхідну інформацію, необхідно керуватися Законом № 922-VIII, Порядком № 708 та Порядком № 1082.

Суд апеляційної інстанції звертає увагу, що в оголошенні про проведення відкритих торгів позивачем визначено код предмета закупівлі 45000000-7 – «Будівельні роботи та поточний ремонт» за показником другої цифри національного класифікатора України ДК 021:2015 «Єдиний закупівельний словник», що не відповідає приписам Порядку № 708, на що обґрунтовано звернув увагу орган контролю.

Висновок: поточний ремонт – це послуги в розумінні Закону, і предмет закупівлі для них повинен визначатися як з урахуванням вимог розділу 1 Порядку № 708 (за 4 цифрою ДК), так і з урахуванням вимог розділу 2 – за кожним окремим будинком, будівлею, спорудою, лінійним об’єктом інженерно-транспортної інфраструктури.