Ми неодноразово акцентували увагу закупівельників на тому, що для успішної, а головне, безпечної організації закупівельної діяльності в установі замовника уповноважена особа повинна розбиратися не лише в Законі України «Про публічні закупівлі» та Особливостях, але й вміти аналізувати інші, супутні нормативно-правові акти, що так чи інакше впливають на закупівельний процес замовника.
Наприклад, такий кваліфікаційний критерій, як наявність в учасника процедури закупівлі обладнання, матеріально-технічної бази та технологій, передбачений статтею 16 Закону, в публічних закупівлях застосовується замовниками доволі часто, проте не всі знають про тонкощі його застосування.
Зазвичай, на підтвердження учасника процедури закупівлі наявності обладнання, матеріально-технічної бази та технологій, замовник вимагає договори оренди, найму або позички матеріально-технічної бази, яку учасник планує використовувати при виконанні робіт або наданні послуг замовнику.
Однак, перевіряючи подані учасником процедури закупівлі документи, замовник повинен врахувати наступне:
- статтею 793 Цивільного кодексу України визначено, що договір найму будівлі або іншої капітальної споруди (їх окремої частини) укладається у письмовій формі. Договір найму будівлі або іншої капітальної споруди (їх окремої частини) строком на три роки і більше підлягає нотаріальному посвідченню, крім договору, предметом якого є майно державної або комунальної власності, який підлягає нотаріальному посвідченню у разі, якщо він укладений за результатами електронного аукціону строком більше ніж на п’ять років;
- статтею 828 Цивільного кодексу України визначено, що договір позички будівлі, іншої капітальної споруди (їх окремої частини) укладається у формі, яка визначена відповідно до статті 793 цього Кодексу;
- статтею 799 Цивільного кодексу України визначено, що договір найму транспортного засобу укладається у письмовій формі. Договір найму транспортного засобу за участю фізичної особи підлягає нотаріальному посвідченню;
- статтею 828 Цивільного кодексу України визначено, що договір позички транспортного засобу (крім наземних самохідних транспортних засобів), в якому хоча б однією стороною є фізична особа, укладається у письмовій формі і підлягає нотаріальному посвідченню.
Також варто додати, що Держаудитслужба активно перевіряє дотримання замовником вищевикладених вимог при розгляді тендерних пропозицій учасників. І це зрозуміло, адже у випадку, якщо учасник надав на підтвердження наявності в нього, скажімо, транспортного засобу, договір найму за участі фізичної особи, і такий договір не було нотаріально посвідчено, замовник повинен був врахувати це. Якщо ж замовник цього не врахував і визначив такого учасника переможцем процедури закупівлі – замовник вчинив порушення.
По-перше, порушення полягає в тому, що замовник не надав учаснику можливість виправити виявлену невідповідність. По-друге, замовник допустив порушення, визначивши такого учасника переможцем із недоліками у його тендерній пропозиції.
Такі дії замовника можуть бути розцінені Державною аудиторською службою України як порушення в частині невідхилення тендерних пропозицій, які підлягали відхиленню відповідно до закону. За такі дії відповідно до статті 164-14 КУпАП передбачено адміністративну відповідальність у вигляді накладення штрафу на службових (посадових), уповноважених осіб замовника від 25500 до 51000 гривень. Повторно вчинені дії особою, яку протягом року вже було піддано адміністративному стягненню за такі ж порушення, тягнуть за собою накладення штрафу на службових (посадових), уповноважених осіб замовника від 51000 до 85000 гривень.
Моніторинг UA-M-2024-01-11-000116 в закупівлі UA-2023-11-16-002152-a
Аналізуючи інформацію, розміщену на веб-порталі Уповноваженого органу, було встановлено, що в складі тендерної пропозиції учасника ТОВ «Т» надано договори з фізичними особами без нотаріального посвідчення для 6 одиниць спеціалізованих вантажних сідлових тягачів та 5 одиниць спеціалізованих напівпричепів.
У зв’язку з цим, на думку аудитора, замовник при здійсненні даної процедури закупівлі вчинив порушення в частині не відхилення тендерних пропозицій, які підлягали відхиленню відповідно до закону. З огляду на встановлені порушення законодавства у сфері публічних закупівель, які є значущими через необ’єктивне та упереджене визначення переможця процедури закупівлі, представник Держаудитслужби зобов’язує замовника здійснити заходи щодо усунення виявлених порушень шляхом припинення зобов’язань за договором та, протягом п’яти робочих днів з дня оприлюднення висновку, оприлюднити через електронну систему закупівель інформацію та/або документи, що свідчать про вжиття таких заходів.
Моніторинг UA-M-2024-01-08-000027 в закупівлі UA-2023-11-29-010048-a
Моніторингом встановлено, що договір оренди автомобіля у приватної особи від 29.04.2019 та договір оренди транспортного засобу у фізичної особи від 07.09.2019, надані в тендерній пропозиції учасника ТОВ «СПМК-4», нотаріально не посвідчені, як це передбачено частиною 2 статті 799 Цивільного кодексу України.
Таким чином, надані договори від 29.04.2019 та від 07.09.2019 не підтверджують в законний спосіб діюче право користування транспортними засобами, що не виконує вимоги тендерної документації.
З огляду на встановлені порушення Держаудитслужба зобов’язує замовника здійснити заходи щодо усунення виявлених порушень шляхом припинення зобов’язань за договором.
Моніторинг UA-M-2023-05-11-000039 в закупівлі UA-2023-02-06-011242-a
Моніторингом встановлено, що у складі пропозиції ФОП “П” надано договір оренди приміщення від 11.06.2018 в Кректун М.А., укладений терміном на 10 років. Відповідно до статті 793 Цивільного кодексу України договір найму будівлі або іншої капітальної споруди (їх окремої частини) укладається у письмовій формі. Договір найму будівлі або іншої капітальної споруди (їх окремої частини) строком на три роки і більше підлягає нотаріальному посвідченню. Вказаний договір не посвідчений нотаріально. Не посвідчений нотаріально договір згідно з ч.1 статті 220 ЦКУ є нікчемним.
З огляду на встановлені порушення Держаудитслужба зобов’язує замовника здійснити заходи щодо усунення виявлених порушень шляхом припинення зобов’язань за договором.
Моніторинг UA-M-2023-09-04-000024 в закупівлі UA-2023-07-07-012066-a
Моніторингом встановлено, що учасником ТОВ “В ” у наданій довідці про наявність обладнання, матеріально-технічної бази та технологій, що будуть використовуватись при виконанні робіт від 10.08.2023 року №110, зазначено інформацію про наявність екскаватора JCB 804, який наданий в оренду фізичною особою відповідно до договору оренди транспортного засобу (машини) від 02.01.2021 року, який нотаріально не посвідчений, що передбачено статтею 799 Цивільного кодексу України, в якій зазначено, що договір найму транспортного засобу за участю фізичної особи підлягає нотаріальному посвідченню.
Поряд з цим, замовником визнано учасника ТОВ “В ” переможцем торгів та укладено з ним договір підряду від 31.08.2023 №408.
З огляду на встановлені порушення Держаудитслужба зобов’язує замовника здійснити заходи щодо усунення виявлених порушень шляхом припинення зобов’язань за договором.
Моніторинг UA-M-2023-09-04-000051 в закупівлі UA-2023-08-09-011463-a
На підтвердження такого кваліфікаційного критерію, як наявність обладнання, матеріально-технічної бази та технологій учасник ТОВ «А» у складі своєї тендерної пропозиції надав довідку «Наявність обладнання, матеріально-технічної бази та технологій» від 14.08.2023 року № 18, в пунктах 3, 36, якої зазначив транспортні засоби: автокран-ДО 10Т-С, ЗИЛ 133Г2 та автомобіль-самоскид, які знаходяться в оренді на підставі укладених з фізичними особами договорів оренди: договір оренди обладнання від 15.02.2023 № 15022023/2 з фізичною особою Олійник Б.Б., договір оренди обладнання від 10.02.2023 № 10022023/2 з фізичною особою Мельник А.В. відповідно.
При цьому, надані у складі тендерної пропозиції учасника ТОВ «А», зазначені договори оренди транспортних засобів з фізичними особами нотаріально не посвідчені та відповідно до частини 1 статті 220 Цивільного Кодексу України є нікчемними, чим не дотримано вимоги 1, 5 розділу 3 «Інструкція з підготовки тендерної пропозиції» та Додатку 1 до тендерної документації.
З огляду на встановлені порушення Держаудитслужба зобов’язує замовника здійснити заходи щодо усунення виявлених порушень шляхом припинення зобов’язань за договором.
