Останнім часом ми нерідко зустрічаємо в закупівлях помилки учасників на кшталт зазначення невірної назви суб’єкта господарювання, невірного прізвища керівника, назви посади тощо. До Вашої уваги сьогодні – практика закупівель, коли учасник помилився з інформацією відносно субпідрядника. Ситуація не зовсім проста, про це свідчать і різні позиції судових інстанцій щодо цього питання.
Замовник проводив відкриті торги на закупівлю послуг з експлуатаційного утримання автомобільних доріг загального користування державного значення області (ДК 021:2015 63710000-9 – Послуги з обслуговування наземних видів транспорту).
В тендерній документації було передбачено наступне:
«Учасник в складі тендерної пропозиції надає перелік Субпідрядників яких учасник планує залучати до виконання робіт чи послуг як субпідрядника/ співвиконавця у обсязі не менше ніж 20 відсотків від вартості договору про закупівлю з інформацією про повне найменування, місцезнаходження, код ЄДРПОУ та ПІБ керівника щодо кожного суб`єкта господарювання (Додаток 9 тендерної документації).
Згідно Додатку 9 тендерної документації:
«У разі залучення субпідрядника в обсязі більше 20% від вартості суми пропозиції, Учасник додатково повинен надати на субпідрядника підтвердження кваліфікаційних вимог зазначених у Додатку 1 тендерної документації, з урахуванням видів послуг, які передбачається доручити субпідряднику (колонка 3 Таблиці 5 Додатку 9 тендерної документації). Таблиця 5 заповнюється на кожного суб`єкта господарювання, якого учасник планує залучати до виконання робіт чи послуг як субпідрядника/співвиконавця у обсязі не менше ніж 20 відсотків від вартості договору про закупівлю. …».
Так, учасник ПП «Автомагістраль» у складі тендерної пропозиції завантажив архівну папку «Додаток 9.docx.asice.zip», в якій у файлі «Додаток 9.docx» міститься інформація щодо субпідрядника: «Товариство з обмеженою відповідальністю «БМБУД», Директор ОСОБА_2 ».
Учасник вказав у колонці 3 Таблиці 5 «Види послуг, які передбачається доручити субпідряднику» та у колонці 4 «Орієнтовну вартість послуг субпідрядника у відсотках (%) до ціни тендерної пропозиції», яка за усіма видами послуг склала 80%.
Учасник ПП «Автомагістраль» для підтвердження кваліфікаційних вимог зазначених у Додатку 1 тендерної документації, з урахуванням видів послуг, які передбачається доручити субпідряднику (колонка 3 Таблиці 5 Додатку 9 тендерної документації), завантажив архівну папку «Чернівці субпідряд МТБ.rar» з файлом «1. Довідка МТБ.pdf», що містить Інформаційну довідку про наявність техніки (транспортних засобів, основних будівельних (дорожніх) машин, механізмів, обладнання та устаткування тощо) (Таблиця 1.1.) вих.№1/17-07 від 17.07.2024 р., надана субпідрядником ТОВ «БМБУД».
У рядку 5, рядку 6 Інформаційної довідки про наявність техніки (транспортних засобів, основних будівельних (дорожніх) машин, механізмів, обладнання та устаткування тощо) вказані 2 одиниці техніки, на правах користування (договір надання послуг), відповідно Договору надання послуг №10/02/2021 від 18.11.2021р. з ТОВ «ГЛОБАЛ БІЛД ІНЖИНІРИНГ» файл «2.2 Договір надання послуг ТОВ Глобал.pdf».
При цьому, ПП «Автомагістраль» у файлі «2.2.1 Лист-підтвердження ТОВ ГЛОБАЛ БІЛД.pdf» надало, згідно умов тендерної документації, посвідчений лист-підтвердження, який має ознаки надання Учасником недостовірної інформації в частині, зокрема, підпису директора ТОВ «ГЛОБАЛ БІЛД ІНЖИНІРИНГ»: «Директор ТОВ «ГЛОБАЛ БІЛД ІНЖИНІРИНГ» – Павло ГЛАДУН».
Уповноважена особа замовника здійснила перевірку відомостей про підписанта в ЄДР і встановила, що учасник ПП «Автомагістраль» надав недостовірну інформацію, оскільки Павло ГЛАДУН не перебував на посаді директора ТОВ «ГЛОБАЛ БІЛД ІНЖИНІРИНГ», на дату завантаження документів тендерної пропозиції Учасником 18.07.2024.
Державна реєстрація змін до відомостей про юридичну особу, в частині зміни керівника або відомостей про керівника юридичної особи відбулась за даними ЄДР 06.03.2024: «Керівник юридичної особи, а також відомості про інших осіб, які можуть вчиняти дії від імені юридичної особи, у тому числі підписувати договори, тощо – Сєнченко Олександр Олександрович керівник».
Крім того, в ЄДР була зазначена наступна інформація:
Керівник юридичної особи, а також відомості про інших осіб, які можуть вчиняти дії від імені юридичної особи, у тому числі підписувати договори, тощо:
- Сєнченко Олександр Олександрович керівник;
- Гладун Павло Ярославович (повноваження: вчиняти дії від імені юридичної особи, у тому числі підписувати договори тощо) представник.
Тепер ми пояснимо ситуацію простими словами для кращого розуміння. Учасник повідомив, що залучатиме субпідрядника в обсязі 80 % від загального обсягу послуг, і повідомив що субпідрядником виступатиме Товариство з обмеженою відповідальністю «БМБУД».
В той же час, при поданні пропозиції були подані документи щодо іншого суб’єкта господарювання.
Тобто, в даному випадку мало місце подання організацією, яку ПП «Автомагістраль» мав намір взяти на субпідряд (у розмірі не менше 80% обсягу закупівлі) документів іншого господарюючого суб`єкта, який не перебуває в будь-яких правовідносинах із Учасником процедури закупівлі, в яких було виявлено беззаперечну ознаку недостовірності (фіктивності), де Директор (як виконавчий орган товариства, який несе повну відповідальність за діяльність товариства) є іншою особою, а не тією особою, яка підписала лист №1/18-07 від 18.07.2024, а особа яка має статус Підписанта та є єдиним учасником товариства не є Директором, який несе повну відповідальність за діяльність товариства.
Замовник, зважаючи на недостовірність у наданій довідці інформації про директора ТОВ “Глобал Білд Інжиніринг”, відхилив тендерну пропозицію ПП “Автомагістраль” на підставі абзацу 3 підпункту 1 пункту 44 Особливостей.
В цій закупівлі аудитори провели моніторинг та встановили порушення. У своєму висновку ДАСУ зазначено (окрім іншого), що за результатами аналізу питання дотримання замовником законодавства у сфері публічних закупівель щодо розгляду тендерної пропозиції ПП “Автомагістраль” встановлено порушення вимог абзацу 3 підпункту 1 пункту 44 Особливостей та принципів публічних закупівель, визначених статтею 5 Закону. Таким чином, аудитори вважали відхилення неправомірним.
Замовник оскаржив висновок ДАСУ до суду. Перша інстанція зробила висновок щодо необгрунтованості позовних вимог. Колегія суддів апеляційного суду з висновком суду першої інстанції не погодилася.
Судді вказали, що надавши документ, який містить недостовірну інформацію, ПП «Автомагістраль» не підтвердило, відповідно до вимог п.1.1. розділу 1 Додатку 1 тендерної документації надання послуг зазначеними вище 2 одиницями техніки «Машини для розподілення протиожеледних матеріалів (або еквівалент)» на правах користування (договір надання послуг), відповідно Договору надання послуг №10/02/2021 від 18.11.2021р. з ТОВ «ГЛОБАЛ БІЛД ІНЖИНІРИНГ», що є суттєвою підставою під час визначення результатів відкритих торгів та відхилення Замовником тендерної пропозиції такого учасника процедури закупівлі.
Цікавими в цій справі є доводи суду апеляційної інстанції стосовно тверджень аудиторів та висновків суду першої інстанції про те, що ОСОБА_1 мав право підписувати такого роду документи не тільки тому, що він підписант, а ще й тому що є 100% -вим Бенефіціаром товариства.
Посадові особи несуть цивільно-правову, адміністративну, фінансову та кримінальну відповідальність за шкоду та збитки, завдані ними господарському товариству, у порядку та у випадках, передбачених законом.
Пунктом 9.3 Статуту ТОВ «ГЛОБАЛ БІЛД ІНЖИНІРИНГ» визначено, що виконавчий орган Товариства здійснює управління поточною діяльністю Товариства. Виконавчий орган є одноосібним в особі Директора.
Згідно п. 9.3.2.2. Статуту директор укладає (підписує) від імені Товариства будь-які правочини (договори, контракти), розпоряджається майном та коштами Товариства, видає доручення (довіреності), гарантії, має право першого підпису фінансово розпорядчих (банківських), звітних та облікових документів.
Пунктом 9.3.3. Статуту передбачено, що директор несе персональну відповідальність за відповідність виробничо-господарської діяльності, фінансово-бухгалтерської документації вимогам законодавства України, положенням Статуту і рішенням Загальних зборів Учасників.
Таким чином, всю повноту повноважень та відповідальності за господарську діяльність ТОВ «ГЛОБАЛ БІЛД ІНЖИНІРИНГ» несе директор товариства, а не підписант чи бенефіціар товариства.
#недостовірна інформація у тендерній пропозиції #помилка в даних субпідрядника закупівлі #субпідрядник у тендерній пропозиції #залучення субпідрядника понад 20 відсотків #підтвердження кваліфікації субпідрядника #абзац 3 підпункту 1 пункту 44 Особливостей #відхилення пропозиції через недостовірну інформацію #лист підтвердження від субпідрядника #підписант і директор юридичної особи закупівлі #перевірка підписанта в ЄДР #повноваження директора субпідрядника #бенефіціар не є директором закупівлі #ДАСУ неправомірне відхилення пропозиції #оскарження висновку ДАСУ у суді #судова практика субпідрядник закупівлі #тендерна документація інформація про субпідрядника #експлуатаційне утримання автомобільних доріг закупівля #договір надання послуг техніка субпідрядника #недостовірна довідка МТБ закупівлі #відхилення учасника за пунктом 44 Особливостей
