У цьому матеріалі ми розглянемо найпоширеніші помилки, які можуть бути допущені замовником при встановленні до учасника такого кваліфікаційного критерію, як наявність в учасника процедури закупівлі обладнання, матеріально-технічної бази та технологій, який передбачений частиною 1 статті 16 Закону України «Про публічні закупівлі» (далі – Закон).
У своїх попередніх матеріалах ми вже детально розглядали особливості застосування кваліфікаційних критеріїв, передбачених статтею 16 Закону. Однак не всі знають, як встановити вимоги так, щоб не обмежувати конкуренцію учасників та, як наслідок, не потрапити під ризик оскарження процедури закупівлі у Антимонопольному комітеті України.
Отже, на практиці оскарження, ми розглянемо типові помилки, яких допускається замовник при встановленні кваліфікаційного критерію – наявність в учасника процедури закупівлі обладнання, матеріально-технічної бази та технологій.
Однак, перш ніж ми почнемо, хочемо нагадати, що такий кваліфікаційний критерія, як наявність в учасника процедури закупівлі обладнання, матеріально-технічної бази та технологій, можна встановлювати не завжди. У пункті 29 Особливостей зазначено, що у разі проведення відкритих торгів згідно з цими Особливостями для закупівлі твердого палива, природного газу, газу скрапленого для автомобільного транспорту, газу скрапленого для комунально-побутового споживання та промислових цілей, електричної енергії положення пунктів 1 і 2 частини другої статті 16 Закону замовником не застосовуються.
Крім того, пунктом 48 Особливостей визначено, що під час здійснення закупівлі товарів замовник може не застосовувати до учасників процедури закупівлі кваліфікаційні критерії, визначені статтею 16 Закону.
Що ж стосується закупівлі послуг або робіт, то в таких закупівлях замовник вимагає від учасників процедури закупівлі подання ними документально підтвердженої інформації про їх відповідність кваліфікаційному критерію (кваліфікаційним критеріям) відповідно до статті 16 Закону.
| Закупівля товарів | Можна не застосовувати жодного кваліфікаційного критерію, а можна і застосувати |
Закупівля товарів таких як:
|
Можна не застосовувати жодного кваліфікаційного критерію. Однак, якщо хочете застосувати, то можливі лише ті, що визначені в пунктах 3 та 4 частини 2 статті 16 Закону:3) наявність документально підтвердженого досвіду виконання аналогічного (аналогічних) за предметом закупівлі договору (договорів);
4) наявність фінансової спроможності, яка підтверджується фінансовою звітністю. |
| Закупівля робіт і послуг | Вимагаємо один або декілька кваліфікаційних критеріїв відповідно до статті 16 Закону, обмежень немає |
1. Встановлення вимог, які можуть виконати виключно певні суб’єкти господарювання. Рішення № 2733-р/пк-пз від 13.02.2024 року в закупівлі UA-2024-01-31-005950-a
Скаржник зазначає, що в додатку 2 Документації вказано інформаційна довідка (в довільній формі), про наявність власного або залученого обладнання, матеріально- технічної бази та технологій учасника (виробничі потужності, складське приміщення, автотранспортний засіб), які пристосовані для виробництва/зберігання/, транспортування продуктів харчування та відповідають вимогам санітарного законодавства.
Скаржник зауважує, що зазначення у довідці про наявність власного або залученого обладнання, матеріально-технічної бази та технологій учасника інформації про виробничі потужності є дискримінацією по відношенню до скаржника та інших суб’єктів господарювання, що не є виробниками. Так як, скаржник та інші суб’єкти господарювання, що не є виробниками, не мають виробничих потужностей, оскільки не виробляють предмет закупівлі, а лише поставляють його.
Рішення АМКУ: Враховуючи вищевикладене, замовник повинен усунути наведені невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.
Рішення № 9496-р/пк-пз від 28.06.2023 року в закупівлі UA-2023-06-09-012692-a
Скаржник зазначає, що відповідно до пункту 1 додатку 1 Документації для підтвердження відповідності учасника кваліфікаційному критерію “Наявність обладнання, матеріально – технічної бази та технологій” обов’язково зазначити наявність у виробника обладнання резервного електроживлення (вказати назву обладнання) виробничих потужностей (цехів, обладнання, тощо). Дане обладнання має бути потужним (промисловим) не менш ніж трифазним, разом з документами, що підтверджують право власності та/або договір(и) оренди.
Скаржник не є виробником меблів, він купляє меблі у інших виробників та реалізує через систему публічних закупівель. Скаржник спробував отримати вищезазначені документи та надіслав лист-запит до виробника столів учнівських, які планує запропонувати замовнику, про надання документів, що підтверджують право власності та/або договір(и) оренди на обладнання резервного електроживлення.
Виробник меблів підтвердив наявність у нього зазначеного обладнання, але відмовив у наданні запитуваних документів. Надано до скарги лист-запит скаржника та відповідь виробника меблів.
Замовник у тендерній документації встановив кваліфікаційний критерій наявності обладнання не в учасника процедури закупівлі, а у виробника, що суперечить вимогам частини 2 статті 16 Закону та пункту 28 Особливостей.
Таким чином, змогу взяти участь у закупівлі будуть мати лише ті учасники, які є виробниками меблів або зможуть отримати вищенаведені документи у виробника, який погодився їх надати, що є дискримінаційним стосовно скаржника. Відповідно до викладених умов тендерної документації можливість взяти участь у закупівлі поставлено у залежність від волі третьої особи, а саме – виробника меблів, оскільки замовник встановив вимоги до наявності матеріально-технічної бази виробника товару, а не учасника закупівлі.
Рішення АМКУ: Враховуючи вищевикладене, замовник повинен усунути наведені невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.
2. Встановлення обмежень в частині територіального розміщення матеріально-технічної бази учасника. Рішення № 2587-р/пк-пз від 12.02.2024 року в закупівлі UA-2024-01-26-009852-a
Скаржник зазначає, що згідно з пп. 5.2.1 п. 5.2 ч. 5 розділу III Документації для підтвердження відповідності учасника такому кваліфікаційному критерію, як наявність в учасника процедури закупівлі обладнання, матеріально-технічної бази та технологій, останній повинен надати, зокрема:
Документ, що підтверджує наявність у власності або користуванні учасника приміщення, необхідного для зберігання продуктів харчування та продовольчої сировини, а також для приготування готових страв (в разі виникнення необхідності організації процесу харчування шляхом доставки в навчальний заклад готової кулінарної продукції), яке знаходиться в адміністративних межах міста Черкаси, з додаванням документів, які підтверджують реєстрацію потужності учасником за видами діяльності: 8.3. торгівля, транспортування та/або зберігання харчових продуктів та 8.4.1. діяльність закладів громадського харчування (стаціонарні потужності) за вищевказаним приміщенням.
Замовником фактично встановлена вимога щодо наявності у учасника приміщення, яке знаходиться в адміністративних межах міста Черкаси, при цьому таке приміщення повинно бути зареєстровано як потужність одночасно за двома видами діяльності: 8.3 – торгівля, транспортування та/або зберігання харчових продуктів та 8.4.1 – діяльність закладів громадського харчування (стаціонарні потужності).
Така умова є дискримінаційною, що надає переваги одним учасникам, які безпосередньо мають приміщення в м. Черкаси, за яким зареєстрована потужність одночасно за двома видами діяльності, порівняно з іншими, які не мають такого приміщення в адміністративних межах міста Черкаси, до яких відноситься і скаржник, і які просто об’єктивно не можуть виконати умову про наявність такого приміщення в м. Черкаси та про надання підтверджуючих документів про таке, як зазначено вище, а отже фактично позбавлені можливості надати тендерну пропозицію.
Рішення АМКУ: Враховуючи вищевикладене, замовник повинен усунути наведені невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.
Рішення № 2274-р/пк-пз від 06.02.2024 року в закупівлі UA-2024-01-23-005345-a
Учасник повинен мати приміщення сервісного центру у місті Одеса для гарантійного та можливого післягарантійного ремонту та обслуговування товару, що закуповується. На виконання цієї вимоги, учасник у складі своєї тендерної пропозиції повинен надати скан-копії документів, які підтверджують право власності (або користування) таким приміщенням (копія бухгалтерського документу, що підтверджує наявність на балансі відповідного приміщення, або чинні договори оренди, або договори власності тощо).
Скаржник вважає вимогу про наявність приміщення сервісного центру саме у місті Одеса дискримінаційною, зокрема такою, що обмежує конкуренцію, зокрема участь в закупівлі скаржника.
Матеріально-технічна база скаржника у вигляді офісних приміщень, сервісних центрів та складських приміщень знаходиться за адресою:
- Україна, м. Львів, вул. Рахівська ***;
- Україна, Львівська обл., м. Львів, вул. Городоцька ***;
- Україна, м. Київ, вул. В’ячеслава Чорновола ***.
Скаржнику не обов’язково мати у власності або орендувати приміщення сервісного центру у місті Одеса, для проведення гарантійного та можливого післягарантійного ремонту та обслуговування товару, оскільки, надання відповідних послуг буде здійснюватися працівниками сервісної служби скаржника, які можуть вільно пересуватися з міста Львова або міста Києва до міста Одеси. У разі необхідності ремонту у сервісному центрі, працівники скаржника доставлять товар у місто Київ та/або місто Львів. На думку скаржника, участь в закупівлі зможуть взяти лише учасники, які мають приміщення сервісного центру у місті Одеса.
Рішення АМКУ: Враховуючи вищевикладене, замовник повинен усунути наведені невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.
3. Встановлення необґрунтованих вимог до учасника. Рішення № 2381-р/пк-пз від 07.02.2024 року в закупівлі UA-2024-01-23-017663-a
Відповідно до п.1.1. додатку 2 встановлено вимогу про надання довідки в довільній формі про наявність основного обладнання, матеріально-технічної бази та технологій в учасника, необхідного для виконання умов договору (а саме: наявність спеціальних засобів самооборони, засобів зв’язку (переносних радіостанцій з радіусом дії не менше 5 км) та інше).
Відповідно до п.1.4. додатку 2 встановлено вимогу: Учасник повинен забезпечити кожного співробітника, який залучається до охорони об’єктів Замовника:
а) переносними радіостанціями з радіусом дії до 5 км та не менше 2 Вт (Надається довідка в довільній формі про наявність, марку, та достатню кількість переносних радіостанцій та підтверджуючі документи права власності), два комплекта та дозвіл або відомості з автоматизованої інформаційної системи управління радіочастотним спектром, видані учаснику ДП “Український державний центр радіочастот”, що підтверджує право учасника на експлуатацію в регіоні надання послуг радіообладнання, потужністю не менше 2 Вт. Дана вимога є дискримінаційною та обмежує коло учасників які зможуть взяти участь в закупівлі, з огляду на наступне:
Встановивши дану вимогу, замовник свідомо обмежує коло учасників, які можуть взяти участь у торгах та матимуть змогу бути допущеними до оцінки, виключно до тих, хто має рації з радіусом дії не менше 5 км.
Згідно Додатку 3 до ТД, охорона передбачається за адресою: м. Запоріжжя, вул. Сорочинська *******. Нижче надаємо знімок екрану із зображенням об’єкту охорони.
Як можна побачити, периметр об’єкту не перевищує 1,1 км. Таким чином, незрозуміло – навіщо замовнику радіус дії радіостанцій не менше 5 км.
Так, Скаржник має радіостанції з потужністю 2 Вт, радіус дії яких – до 2 км. Зазначених характеристик більш ніж достатньо для надання послуг, які є предметом закупівлі, однак через встановлення зазначеної вимоги Скаржник не може взяти участь в закупівлі. Дана обставина ставить учасників у нерівне становище з іншими учасниками, не забезпечує рівне ставлення замовника до кожного учасника та дискримінує учасників, які не мають переносних радіостанцій з радіусом дії до 5 км.
Рішення АМКУ: Враховуючи вищевикладене, замовник повинен усунути наведені невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.
4. Встановлення обмежень в частині володіння учасником матеріально- технічною базою. Рішення № 1944-р/пк-пз від 31.01.2024 року в закупівлі UA-2024-01-16-015317-a
Скаржник зазначає, що замовник в підпункті 1.1. пункту 1 Додатку 2 до тендерної документації “Документи та інформація, які підтверджують відповідність Учасника кваліфікаційним критеріям” вимагає:
- надати завірені печаткою підприємства копії документів, що підтверджують наявність власного спеціалізованого автотранспорту – транспорту реагування для мобільних (швидкого реагування) груп, екіпірованих засобами активної оборони на випадок надзвичайної події (не менше двох), які експлуатуються учасником відповідно до Закону України “Про охоронну діяльність” та Ліцензійних умов провадження охоронної діяльності, зареєстрованого, як спеціальний (спеціалізований), обладнаного системами GPS моніторингу, кольорографічними схемами та написами, відповідними світловими та звуковими сигналами у порядку, визначеному Міністерством внутрішніх справ України.
Рішення АМКУ: Замовник не обґрунтував необхідність встановлення у Документації наведеної вище вимоги Документації у вказаній редакції. Враховуючи вищевикладене, замовник повинен усунути наведені невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.
Отже, з наведеного вище можемо зробити висновок, що не завжди правило «чим складніше – тим краще» працює. Тому, рекомендуємо замовникам бути уважними та обережними при встановленні кваліфікаційних критеріїв за статтею 16 Закону, аби потім не довелося пояснювати свої вимоги перед органом оскарження. А на завершення нагадаємо, що на нашому Медіаресурсі в розділі “Зразки” ви можете завжди знайти актуальну примірну тендерну документацію на закупівлю товарів, робіт та послуг, яку складено у відповідності до вимог чинного законодавства.
Щоб швидко знайти релевантні висновки ДАСУ або рішення АМКУ щодо аналогічної ситуації, рекомендую скористатися Clarity App.
