Війна триває вже досить давно, але досі, як виявляється, є замовники, які не потурбувалися про те, щоб належним чином виконати вимоги Закону України «Про забезпечення прав і свобод громадян та правовий режим на тимчасово окупованій території України» в частині зміни податкової адреси з тимчасово окупованої території на підконтрольну територію. В цьому матеріалі ми розглянемо це питання на прикладі однієї судової справи.
Почнемо з теорії.
Так, відповідно до вимог частини другої статті 13 Закону України «Про забезпечення прав і свобод громадян та правовий режим на тимчасово окупованій території України» здійснення господарської діяльності юридичними особами, фізичними особами – підприємцями та фізичними особами, які провадять незалежну професійну діяльність, місцезнаходженням (місцем проживання) яких є тимчасово окупована територія, дозволяється виключно після зміни їхньої податкової адреси на іншу територію України. Правочин, стороною якого є суб’єкт господарювання, місцезнаходженням (місцем проживання) якого є тимчасово окупована територія, є нікчемним. На такі правочини не поширюється дія положення абзацу другого частини другої статті 215 Цивільного кодексу України.
У справі, яку ми сьогодні будемо розглядати, замовник оскаржував в суді висновок аудиторів, складений за результатами моніторингу. За результатами моніторингу складено висновок про встановлення порушення приписів законодавства, зокрема: встановлено порушення абзацу першого частини другої статті 13 Закону України «Про забезпечення прав і свобод громадян та правовий режим на тимчасово окупованій території України».
В оскаржуваному висновку Управління Південного офісу Держаудитслужби в Херсонській області визначило порушення абзацу першого частини другої статті 13 Закону України «Про забезпечення прав і свобод громадян та правовий режим на тимчасово окупованій території України», оскільки виконавчий комітет Долматівської сільської ради Скадовського районну в оголошенні про проведення вказаної закупівлі зазначив своєю адресою: Україна, Херсонська область, село Долматівка, провулок Шкільний, будинок б/н.
Розглядаючи спірне питання суди першої та апеляційної інстанцій дійшли висновку, що вказане порушення щодо незміни податкової адреси замовника у відповідності до статті 13 вказаного Закону, не розповсюджує свою дію на позивача, оскільки стосується суб’єктів господарювання. Своєю чергою виконавчий комітет Долматівської сільської ради Скадовського району є органом місцевого самоврядування, його діяльність не є припиненою.
Верховний Суд у цій справі має відповісти на питання чи поширює свою дію абзац перший частини другої статті 13 Закону України «Про забезпечення прав і свобод громадян та правовий режим на тимчасово окупованій території України» на Виконавчий комітет Долматівської сільської ради Скадовського району Херсонської області.
Згідно з пунктом 45.2 статті 45 Податкового кодексу України, податковою адресою юридичної особи є місцезнаходження такої юридичної особи, відомості про що містяться у Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб – підприємців та громадських формувань.
Відповідно до інформації Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб – підприємців та громадських формувань місцезнаходженням Виконавчого комітету Долматівської сільської ради Скадовського району Херсонської області є адреса: Україна, Херсонська область, село Долматівка, провулок Шкільний, будинок б/н.
У оголошенні про проведення закупівлі замовник зазначив адресу свого місця знаходження: Україна, Херсонська область, село Долматівка, провулок Шкільний, будинок б/н.
Згідно преамбули Закону України «Про забезпечення прав і свобод громадян та правовий режим на тимчасово окупованій території України» він має на меті визначити особливості державної політики із забезпечення державного суверенітету України на тимчасово окупованих територіях України.
Відповідно до вимог пунктів 1, 2 статті 3 цього Закону для цілей цього Закону тимчасово окупованою територією визначається:
1) сухопутна територія тимчасово окупованих Російською Федерацією територій України, водні об`єкти або їх частини, що знаходяться на цих територіях;
2) внутрішні морські води і територіальне море України навколо Кримського півострова, територія виключної (морської) економічної зони України вздовж узбережжя Кримського півострова та прилеглого до узбережжя континентального шельфу України, внутрішні морські води, прилеглі до сухопутної території інших тимчасово окупованих Російською Федерацією територій України, на які поширюється юрисдикція органів державної влади України відповідно до норм міжнародного права, Конституції та законів України.
6 лютого 2022 року Кабінетом Міністрів України прийнято постанову «Деякі питання формування переліку територій, на яких ведуться (велися) бойові дії або тимчасово окупованих Російською Федерацією» №1364, яка набула чинності 25 грудня 2022 року, та якою установлено перелік територій, на яких ведуться (велися) бойові дії або тимчасово окупованих Російською Федерацією (далі – перелік), затверджується Міністерством з питань реінтеграції тимчасово окупованих територій за формою згідно з додатком за погодженням з Міністерством оборони з урахуванням пропозицій відповідних обласних, Київської міської військових адміністрацій.
Згідно із абзацом сьомим пункту 1 постанови КМУ №1364, до переліку включається тимчасово окупована Російською Федерацією територія України, визначена відповідно до Закону України «Про забезпечення прав і свобод громадян та правовий режим на тимчасово окупованій території України».
27 грудня 2022 року набув чинності наказ Мінреінтеграції від 22 грудня 2022 року №309 «Про затвердження Переліку територій, на яких ведуться (велися) бойові дії або тимчасово окупованих Російською Федерацією» (далі – Наказ №309).
Натомість, відповідно до розділу II Переліку територій, на яких ведуться (велися) бойові дії або тимчасово окупованих Російською Федерацією, затвердженого наказом Міністерства з питань реінтеграції тимчасово окупованих територій України від 22 грудня 2022 року №309, вся територія Скадовського району значиться окупованою з 24 лютого 2022 року. До того ж, згідно вказаного переліку ця територія визначається окупованою без зазначення дати завершення тимчасової окупації.
Примітка: станом на 28.04.2025 року Перелік територій, на яких ведуться (велися) бойові дії або тимчасово окупованих Російською Федерацією затверджений Міністерством розвитку громад та територій наказом від 28 лютого 2025 року № 376, який набрав чинності з дня офіційного опублікування (20 березня). З дня набрання чинності зазначеним наказом втратив чинність наказ Міністерства з питань реінтеграції тимчасово окупованих територій від 22 грудня 2022 року № 309 “Про затвердження Переліку територій, на яких ведуться (велися) бойові дії або тимчасово окупованих Російською Федерацією”.
Згідно із абзацом тринадцятим пункту 1 Постанови Кабінету Міністрів України №1364 від 6 грудня 2022 року, території, для яких не визначена дата завершення бойових дій (дата припинення можливості бойових дій) або тимчасової окупації Російською Федерацією, вважаються такими, на яких ведуться бойові дії, або тимчасово окупованими Російською Федерацією.
Тобто створено передумови для виконання вимог Закону України «Про забезпечення прав і свобод громадян та правовий режим на тимчасово окупованій території України», а отже, усі суб`єкти господарювання, які знаходяться у Переліку, у тому числі тимчасово окуповані з 24 лютого 2022 року, мають вжити заходів з перереєстрації юридичних адрес на підконтрольну територію України для того, щоб продовжувати свою діяльність на законних підставах.
Системний аналіз наведених положень законодавчих та підзаконних актів дає підстави для висновку, що перш за все абзац перший частини другої статті 13 Закону України «Про забезпечення прав і свобод громадян та правовий режим на тимчасово окупованій території України» стосується усіх юридичних осіб, фізичних осіб – підприємців та фізичних осіб, які провадять незалежну професійну діяльність, поширюється також і на органи виконавчої влади та органи місцевого самоврядування.
Юридична логіка прийнятого Закону України «Про забезпечення прав і свобод громадян та правовий режим на тимчасово окупованій території України», яка викладена у положеннях його преамбули, полягає у нормуванні правил поведінки усіх суб’єктів, які проводять, зокрема, публічні закупівлі, та до початку введення в країні воєнного стану провадили свою діяльність на територіях, які нині є тимчасово окупованими.
Окрім зазначеного, колегія суддів звертає увагу на той факт, що згідно позовної заяви Виконавчого комітету Долматівської сільської ради Скадовського району Херсонської області, метою завчасного придбання вищевказаного предмету закупівлі була готовність сільської ради до їхнього використання у післяокупаційний період.
Варто зауважити, що як вбачається з договору купівлі-продажу від 15 листопада 2023 року, ціна предмета закупівлі становить: 4749500 грн, фактична поставка товару здійснюватиметься у місто Запоріжжя.
Водночас, Суд звертає увагу, що реальне використання вказаних товарів можливе лише після деокупації територій, належних Україні, строк якої не визначений на законодавчому рівні.
Наведене викликає сумніви в доцільності значних бюджетних видатків, адже умови та мета укладеного договору не корелюються із фактичними обставинами реалізації такої закупівлі.
Тож, на переконання колегії суддів Верховного Суду не змінивши податкову адресу на територію, яка підконтрольна Україні, позивач порушив вимоги абзацу першого частини другої статті 13 Закону України «Про забезпечення прав і свобод громадян та правовий режим на тимчасово окупованій території України», а тому в оскаржуваному висновку правомірно було встановлено вказане порушення.
Висновок: обов’язок зміни податкової адреси з тимчасово окупованої на підконтрольну територію України стосується усіх юридичних осіб, фізичних осіб – підприємців та фізичних осіб, які провадять незалежну професійну діяльність, а також поширюється і на органи виконавчої влади та органи місцевого самоврядування.
Вдалих Вам закупівель!
Читайте більше в нашому блозі:
Пов’язані особи у публічних закупівлях: наліз моніторингу ДАСУ
Вимога щодо власного обладнання: чи відповідає вона ліцензійним умовам?
Суд визнав правопорушення малозначним: УО не оштрафували за помилку в закупівлі
Розбіжність в інформації, розміщеній замовником в оголошенні та ТД: позиція ДАСУ
#Податкова адреса #Тимчасово окуповані території #Публічні закупівлі #Верховний суд #Окуповані території #Бойові дії
