Під час здійснення публічних закупівель замовники можуть зустрітися віч-на-віч з таким поняттям як форс-мажорні обставини, або обставини непереборної сили.
Так, ми зустрічаємо посилання на такі обставини в наступних нормах Особливостей:
- Пункт 19 Особливостей – тут форс-мажор виступає однією з підстав для внесення змін в істотні умови договору про закупівлю:
4) продовження строку дії договору про закупівлю та/або строку виконання зобов’язань щодо передачі товару, виконання робіт, надання послуг у разі виникнення документально підтверджених об’єктивних обставин, що спричинили таке продовження, у тому числі обставин непереборної сили, затримки фінансування витрат замовника, за умови, що такі зміни не призведуть до збільшення суми, визначеної в договорі про закупівлю;
– пункт 50 Особливостей – коли обставини непереборної сили можуть слугувати приводом для відміни торгів:
4) коли здійснення закупівлі стало неможливим внаслідок дії обставин непереборної сили.
Проте, найбільш часто замовники можуть стикатися з використання на практиці норм законодавства щодо форс-мажорних обставин у випадку, коли контрагент замовника ставить питання про звільнення його від відповідальності за порушення зобов’язань за договором, якщо таке порушення було викликане дією обставин непереборної сили.
Отже, поговоримо з Вами про деякі аспекти застосування на практиці законодавства щодо форс-мажору, і не забудемо при цьому підкріпити все судовою практикою.
Відповідно до ст. 14-1 Закону України «Про торгово-промислові палати в Україні» Торгово-промислова палата України та уповноважені нею регіональні торгово-промислові палати засвідчують форс-мажорні обставини (обставини непереборної сили) та видають сертифікат про такі обставини протягом семи днів з дня звернення суб’єкта господарської діяльності за собівартістю.
Форс-мажорними обставинами (обставинами непереборної сили) є надзвичайні та невідворотні обставини, що об’єктивно унеможливлюють виконання зобов’язань, передбачених умовами договору (контракту, угоди тощо), обов`язків згідно із законодавчими та іншими нормативними актами, а саме: загроза війни, збройний конфлікт або серйозна погроза такого конфлікту, включаючи але не обмежуючись ворожими атаками, блокадами, військовим ембарго, дії іноземного ворога, загальна військова мобілізація, військові дії, оголошена та неоголошена війна, дії суспільного ворога, збурення, акти тероризму, диверсії, піратства, безлади, вторгнення, блокада, революція, заколот, повстання, масові заворушення, введення комендантської години, карантину, встановленого Кабінетом Міністрів України, експропріація, примусове вилучення, захоплення підприємств, реквізиція, громадська демонстрація, блокада, страйк, аварія, протиправні дії третіх осіб, пожежа, вибух, тривалі перерви в роботі транспорту, регламентовані умовами відповідних рішень та актами державних органів влади, закриття морських проток, ембарго, заборона (обмеження) експорту/імпорту тощо, а також викликані винятковими погодними умовами і стихійним лихом, а саме: епідемія, сильний шторм, циклон, ураган, торнадо, буревій, повінь, нагромадження снігу, ожеледь, град, заморозки, замерзання моря, проток, портів, перевалів, землетрус, блискавка, пожежа, посуха, просідання і зсув ґрунту, інші стихійні лиха тощо.
Проте, для правомірного застосування форс-мажорних обставин у якості підстави для вчинення тих чи інших дій (або утримання від них), самого по собі існування таких обставин буде недостатньо.
Так, Верховний Суд в постанові від 30 травня 2022 року у справі № 922/2475/21 зазначає наступне:
«…Форс-мажорні обставини не мають преюдиційного (заздалегідь встановлений) характеру, і при їх виникненні сторона, яка посилається на них як на підставу неможливості належного виконання зобов`язання, повинна довести їх наявність не тільки самих по собі, але і те, що вони були форс-мажорними саме для даного конкретного випадку.»
Аналізуючи норми Закону України «Про торгово-промислові палати в Україні», а також матеріали вказаної судової справи, можемо зробити наступні висновки:
- для використання наявності форс-мажорних обставин як на підставу для вчинення тих чи інших дій або утримання від них, в об’єктивній реальності повинні існувати обставини непереборної сили з переліку, визначеного статтею 14-1 Закону України «Про торгово-промислові палати в Україні» (перелік не є виключним);
- форс-мажорні обставини повинні мати безпосередній вплив на хід виконання суб’єктом свого обов’язку, тобто бути причиною для неможливості його належного виконання;
- єдиним документом, який в Україні може засвідчувати наявність та вплив обставин непереборної сили є сертифікат, який видається Торгово-промисловою палатою України та уповноваженими нею регіональними торгово-промисловими палатами.
З огляду на вищевикладене, маємо констатувати невтішний факт – скористатися форс-мажором як підставою для відміни торгів для замовника видається малоймовірним. Разом з тим, застосування форс-мажорних обставин як підстави для внесення змін до договору або як підстави для звільнення від відповідальності за невиконання/неналежне виконання зобов’язань за договором – цілком реально, якщо контрагент як зацікавлена сторона забезпечить замовнику належне документальне обґрунтування у вигляді сертифікату ТПП.
Вдалих Вам закупівель!
Читайте більше у нашому блозі:
Відповідальність особи за порушення у сфері публічних закупівель після звільнення
Вимога до учасників: обстеження об’єкту замовника – заборонено чи дозволено?
Строки у відкритих торгах оголошених за Особливостями
Один учасник в ЗЦП: чи має замовник право на укладення договору?
#форсмажор #ТПП #відповідальність #судовапрактика #форсмажорніобставини
