Сьогодні ми розглянемо ситуацію, яка склалася у замовника, який проводив процедуру закупівлі робіт з ремонту доріг. Традиційно, спір виник між замовником та аудиторами, які встановили порушення порядку проведення цієї закупівлі. Можливо, досвід цього замовника стане в нагоді і Вам, наші шановні читачі.
Отже, замовник подав до суду позов про скасування висновку ДАСУ. Позивач, посилаючись у адміністративному позові на те, що відповідачем проведено моніторинг закупівлі, за результатами якої складено висновок, у якому контролюючим органом зазначено про встановлення порушення законодавства в частині складання тендерної документації та встановлення порушення законодавства в частині розгляду та /або відхилення заявником тендерної пропозиції.
ДАСУ встановила порушення в тому, що у складі тендерної пропозиції учасником ФОП надана договірна ціна на поточний середній ремонт частини вулиці, яка складена не в поточних цінах, які склалися на дату оформлення цінової пропозиції, тобто станом на 15.09.2024, а в цінах станом на 01.07.2024, що передує оголошенню вказаної закупівлі більш як на два місяці. Таким чином, договірна ціна, надана у складі тендерної пропозиції учасником ФОП, розроблена не у відповідності до вимог замовника.
Відповідно до висновку про результати моніторингу процедури закупівлі встановлено порушення п.п. 2 п. 44 Особливостей, п. 5.1, 5.10 розділу V Настанов та зобов`язано замовника здійснити заходи щодо усунення виявленого порушення шляхом припинення зобов’язань за договором
На думку замовника (позивача) ці висновки є безпідставними, оскільки тендерна документація не містить конкретної вимоги щодо дати, станом на яку має бути складена договірна ціна або кошторисна документація, вимога замовника полягала в тому, що договірна ціна має бути розроблена згідно з Настановою, але не конкретизувала, що ціни повинні бути станом на дату подання пропозиції. Наявність інформації про сьомий місяць 2024 року не може бути законною підставою для відхилення тендерної пропозиції учасника, оскільки відображена в кошторисі вартість робіт залишалася в межах ринкових показників і не виходила за рамки бюджету замовника. Таким чином, така неточність є формальною помилкою та не є порушенням Особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України «Про публічні закупівлі», які затверджені постановою Кабінету Міністрів України № 1178 від 12.10.2022р. (далі – Особливості №1178).
Що нам скаже з цього приводу суд? Оцінюючи правомірність та обґрунтованість оскаржуваного позивачем висновку, колегія суддів зазначає наступне.
Пунктами 5.1 та п.5.10 Розділу V «Визначення вартості об`єкта будівництва при складанні ціни пропозиції учасника процедури закупівлі (договірної ціни). Загальні положення зі складання ціни пропозиції учасника процедури закупівлі (договірної ціни)» Кошторисних норм України «Настанова з визначення вартості будівництва», затверджених наказом Міністерства розвитку громад та територій України від 01.11.2021 № 281 «Про затвердження кошторисних норм України у будівництві» (далі Настанови), передбачено, що ціна пропозиції учасника процедури закупівлі (договірна ціна) розраховується на підставі нормативної потреби в трудових і матеріально-технічних ресурсах, необхідних для здійснення проектних рішень по об’єкту будівництва, та поточних цін на них або з використанням укрупнених показників вартості робіт, обсяги та види яких передбачені затвердженою проектною документацією. У разі складання ціни пропозиції учасника процедури закупівель з використанням укрупнених показників вартості робіт пункти 5.3 5.30 та 5.33 цієї Настанови не застосовуються. Для розрахунку ціни пропозиції учасника процедури закупівлі (договірної ціни) замовник надає відомість обсягів робіт, відомість ресурсів до неї без цін або затверджену проектну документацію. За рішенням замовника відомість обсягів робіт може бути складена за міжнародною системою вимірювання, визначеною Замовником. Для розрахунку ціни пропозиції учасника процедури закупівлі (договірної ціни) окремих видів капітальних ремонтів (див. пункт 3.10 цієї Настанови) замовник надає дефектний акт, форму якого наведено у додатку 29 цієї Настанови. Ціна пропозиції учасника процедури закупівлі (договірна ціна) формується на підставі вартості будівельних робіт, до складу якої включаються прямі, загальновиробничі та інші витрати на будівництво об’єкта, прибуток, кошти на покриття адміністративних витрат будівельних організацій, кошти на покриття ризиків у випадках, передбачених у пункті 4.40 цієї Настанови, кошти на покриття додаткових витрат, пов’язаних з інфляційними процесами, кошти на сплату податків, зборів, обов’язкових платежів. У ціні пропозиції учасника процедури закупівлі (договірній ціні) окремим розділом враховуються також кошти на покриття витрат, пов’язаних з придбанням та доставкою на об’єкт будівництва устаткування, меблів та інвентарю, забезпечення яким покладається на учасника процедури закупівлі (підрядника).
Поточні ціни на матеріальні ресурси приймаються на підставі проведеного учасником процедури закупівлі (підрядником) аналізу цін (при рівних якісних характеристиках), за обґрунтованою ціною матеріальних ресурсів, що склалася на дату оформлення ціни пропозиції та яка не повинна перевищувати середню ціну в регіоні.
Судом першої інстанції встановлено, що у складі тендерної пропозиції учасником ФОП надана договірна ціна на поточний середній ремонт частини вулиці, яка складена не в поточних цінах, які склалися на дату оформлення цінової пропозиції, тобто станом на 15.09.2024р., а в цінах станом на 01.07.2024р..
При цьому на запит Держаудитслужби стосовно надання учасником ФОП у складі тендерної пропозиції договірної ціни розробленої не у відповідності до Настанов, замовником 15.10.2024 р. надана через електронну систему закупівель відповідь, де зазначено, що учасник при складанні договірної ціни допустив формальну (несуттєву) помилку.
Колегія суддів погоджується з доводами позивача, прийнятими до уваги судом першої інстанції, що відмінність у даті формування кошторису не впливає на фактичну вартість робіт та їх якісні характеристики. Зазначена «дата» наданого кошторису, що більш рання за дату оголошення процедури закупівлі, при цьому із інформацією кошторису – переліком і точним обсягом робіт та матеріалів до умов технічного завдання – є «формальною» помилкою, оскільки учасник не міг сформувати кошторис до оголошення процедури закупівлі. Крім того, ціни кошторису відповідають ринковим (що не заперечує висновок моніторингу), і дана цінова пропозиція є найнижчою.
Крім того, суд першої інстанції доцільно звернув увагу на те, що у спірному висновку не вказано про те, що зазначенням дати складання договірної ціни в цінах станом на 01.07.2024р. ФОП завдано шкоди державним чи економічним інтересам або про те, що вказана обставина призвела до негативних наслідків для процедури закупівлі.
Таким чином колегія суддів вважає, що така технічна неточність не вплинула на зміст тендерної пропозиції, якість виконання робіт чи ефективність використання бюджетних коштів, у зв`язку з чим позивачем не було вчинено порушення пп. 2 п. 44 Особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України «Про публічні закупівлі» та п. 5.1, 5.10 розділу V Настанов.
Що стосується вимоги здійснити розірвання договору, то досліджуючи правомірність такої вимоги, суд апеляційної інстанції звертає увагу, що обраний відповідачем захід усунення виявлених порушень є виключним заходом, який в даному випадку не відповідає критеріям пропорційності, а також обґрунтованості та вмотивованості.
Висновки: якщо замовник не встановлює дату, на яку має бути розрахована договірна ціна, то проведення учасником розрахунків станом на дату, яка відмінна від періоду проведення процедури, не вважається суттєвою помилкою. Якщо така договірна ціна є найнижчою, то подібні розрахунки не можуть завдавати шкоди інтересам держави і замовника.
#формальна помилка у публічних закупівлях #формальна помилка договірна ціна #дата складання договірної ціни судова практика #судова практика ДАСУ договірна ціна #розрахунок договірної ціни поточні ціни #помилка у кошторисній документації суд #чи можна відхилити за неправильну дату кошторису #ДАСУ моніторинг формальна помилка #Настанова з визначення вартості будівництва дата цін #п. 44 Особливостей роз’яснення #суд проти ДАСУ у процедурі закупівлі #кошторис у неактуальних цінах чи є порушення
