Як відомо, при проведенні відкритих торгів замовники застосовують кваліфікаційні критерії, визначені статтею 16 Закону України «Про публічні закупівлі». Звісно, за Особливостями вимоги щодо застосування статті 16 Закону дещо пом’якшилися і замовники мають право не застосовувати ці критерії при здійсненні закупівлі товарів. Проте для робіт та послуг застосування принаймні одного кваліфікаційного критерію з переліку визначених Законом, є обов’язковим, тож замовникам доводиться обирати серед чотирьох критеріїв, визначених статтею 16. Як свідчить практика, найчастіше замовники обирають такий критерій як наявність документально підтвердженого досвіду виконання аналогічного (аналогічних) за предметом закупівлі договору (договорів). Цей критерій є досить проблемним, оскільки потребує від замовника цілого ряду уточнюючих деталей, які замовник повинен відобразити в тендерній документації для коректного, однозначного та однакового розуміння змісту встановленої вимоги замовником та учасниками, а також для здійснення правильного розгляду пропозицій на відповідність учасника встановленим критеріям. Серед таких деталей, які має визначити замовник, можемо виділити наступні:
- який договір вважається аналогічним;
- що означає «виконання» договору: процес чи результат;
- яка кількість договорів має бути подана учасником;
- які документи має подати учасник на підтвердження відповідності встановленим вимогам.
Ми знайшли для Вас досить цікавий, на нашу думку, і показовий моніторинг, який нам покаже точку зору аудиторів на порядок застосування цього критерію у відкритих торгах та, сподіваємося, допоможе вірно встановлювати вимоги до учасника в тендерній документації.
Моніторинг UA-M-2023-08-10-000038 у закупівлі UA-2023-06-08-015630-a.
За наслідками проведеного моніторингу установлено, що тендерна документація, що затверджена рішенням уповноваженої особи Замовника від 07.06.2023, містить єдиний кваліфікаційний критерій до учасників, а саме наявність в них документально підтвердженого досвіду виконання аналогічних договорів.
В якості способу підтвердження відповідності учасників вищезазначеному критерію Замовник, відповідно до Додатку №1 тендерної документації, встановлює вимогу до учасників надати довідку про досвід виконання учасником аналогічного договору (із зазначенням реквізитів, контактного номеру телефону організацій (підприємств) з якими укладено договір; сума та рік виконання договору).
За змістом пункту 3 частини другої статті 16 Закону у разі застосування вищезазначеного критерію Замовник повинен встановити вимогу до учасників щодо наявності в них документально підтвердженого досвіду виконання аналогічного (аналогічних) за предметом закупівлі договору (договорів).
Отже, Закон визначає саме наявність документально підтвердженого досвіду «виконання», а не «укладення» договору. Тому, сама по собі довідка про укладений договір, без первинних документів (накладних, актів приймання передачі тощо), не може підтвердити факт виконання аналогічних домовленостей сторін. Згідно глави 48 Цивільного кодексу України процес виконання договору слідує після моменту його укладення.
На підтвердження вищевикладеної точки зору ДАСУ наводить Постанову Верховного Суду від 09.10.2018 по справі № 913/159/17:
На переконання колегії суддів, надання учасником на підтвердження досвіду виконання аналогічного договору копії договору, укладеного раніше учасником тендеру з іншим контрагентом, не підтверджує викладений вище кваліфікаційний критерій, оскільки сам по собі договір не свідчить про його виконання.
Аналогічну думку висловила колегія суддів в Постанові Верховного Суду від 08.06.2022 по справі № 910/1520/20:
Надання учасником на підтвердження досвіду виконання аналогічного договору лише копії договору, укладеного раніше учасником тендеру з іншим контрагентом, також не підтверджує викладений вище кваліфікаційний критерій, оскільки сам по собі договір не свідчить про його виконання, адже за певних обставин після його укладення він може бути не виконаний або виконаний неналежним чином, або розірваний сторонами тощо.
Аудитори зазначають, що вимога Замовника щодо підтвердження досвіду виконання аналогічного договору у вигляді інформації (довідки) про укладений договір без підтвердних первинних документів (актів, накладних, тощо) не може бути способом підтвердження відповідності учасників процедури закупівлі установленим критеріям і вимогам згідно із законодавством, що не відповідає вимогам абзацу шостого пункту 28 Особливостей № 1178 та абзацу першого пункту 28 Особливостей № 1178, який визначає обов’язок до Замовника складати тендерну документацію відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.
Висновок: замовникам варто в тендерній документації досить чітко вказувати перелік документів, які слугуватимуть підтвердженням відповідності учасника встановленому кваліфікаційному критерію «наявність документально підтвердженого досвіду виконання аналогічного (аналогічних) за предметом закупівлі договору (договорів)», і такими документами, крім власне копії самого договору з усіма додатками та додатковими угодами (якщо такі укладалися), мають бути первинні документи, які засвідчують факт виконання такого договору, а не просто факт його укладання.
Вдалих Вам закупівель!
Читате більше у нашому блозі:
Документи на підтвердження права підпису пропозиції: аналізуємо моніторинг ДАСУ
Часові рамки здійснення моніторингу: аналізуємо судове рішення
