При ознайомлення з реєстром судових рішень ми знайшли для Вас цікаву практику, яка може стати в нагоді замовникам, які здійснюють придбання пального.
Мова буде йти про можливість встановлення замовником в тендерній документації таких вимог до учасників як наявність АЗС, а також визначення конкретної відстані від місцезнаходження замовника до місця розташування таких АЗС.
В цій справі, традиційно, замовник оскаржував в судовому порядку дії Державної аудиторської служби. Ця справа була порушена за позовом уповноваженої особи, яка не погодилася з постановою про притягнення її до адміністративної відповідальності за порушення законодавства з закупівель у вигляді складення тендерної документації не у відповідності до вимог закону.
Постанова містить висновок про те, що включення до тендерної документації вимог про наявність власних, партнерський чи орендованих АЗС та надання документів, які це підтверджують, є порушенням пункту 29 Особливостей №1178.
Коментар: відповідно до пункту 29 Особливостей в редакції, що діяла на момент здійснення цієї закупівлі, у разі проведення відкритих торгів згідно з цими особливостями для закупівлі твердого палива, бензину, дизельного пального, природного газу, газу скрапленого для автомобільного транспорту, газу скрапленого для комунально-побутового споживання та промислових цілей, електричної енергії положення пунктів 1 і 2 частини другої статті 16 Закону замовником не застосовуються.
Наразі ця норма змінена, і положення пунктів 1 і 2 статті 16 Закону можуть застосовуватися при закупівлі пального.
Разом з тим, для практики і наразі є цікавим висновок суду стосовно того, чи можна вважати, що замовник встановив кваліфікаційні критерії до учасників, якщо такі вимоги включені до додатку «Технічна специфікація». Про це ми дізнаємося далі.
Крім того, встановлення в тендерній документації вимоги щодо обов’язковості розташування АЗС учасника або партнерських АЗС таким чином, щоб відстань від кожної підстанції швидкої медичної допомоги замовника у місті Запоріжжі була не більш 2 км від АЗС, звужує коло учасників та, відповідно, обмежує конкуренцію.
Отже, встановлення замовником в тендерній документації такої вимоги, без врахування ч. 4 ст. 5, ч. 4 ст. 22 Закону № 922, якими передбачена недискримінація учасників та заборона включення до тендерної документації вимог, які обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, не відповідає принципам закупівель, встановленим п. 4 ч. 1 ст. 5 Закону № 922, зокрема недискримінації учасників.
Це була думка аудиторів. Подивимося, що не це скаже суд.
Постанова Третього апеляційного адміністративного суду від 19 березня 2025 (справа № 334/7888/24).
Суд вказує, що зазначення замовником у пункті 11 розділу «Організаційні вимоги» додатку 2 «Технічна специфікація» вимог, які вказані вище, є описом порядку постачання товарів, що закуповуються, а не є кваліфікаційними критеріями, передбаченими пунктами 1 та 2 частини другої статті 16 Закону№ 922-VIII, які установлені замовником у тендерній документації до учасників процедури закупівлі, адже не містять вимоги щодо наявності в учасника процедури закупівлі обладнання, матеріально-технічної бази та технологій; наявності в учасника процедури закупівлі працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід.
Відтак, висновок про те, що включення до тендерної документації вимог про наявність власних, партнерський чи орендованих АЗС та надання документів, які це підтверджують, є порушенням пункту 29 Особливостей №1178, суд визнає необґрунтованим.
Стосовно порушення частини четвертої статті 22 Закону№ 922-VIII щодо прояву дискримінації суд зазначає наступне.
Як вказано вище, орган Держаудитслужби вважає, що встановлення в тендерній документації вимоги щодо обов`язковості розташування АЗС учасника або партнерських АЗС таким чином, щоб відстань від кожної підстанції швидкої медичної допомоги замовника у місті Запоріжжі була не більш 2 км від АЗС, звужує коло учасників та обмежує конкуренцію.
Один з основних принципів здійснення публічних закупівель відповідно до статті 5 Закону№ 922-VIII є недискримінація учасників та рівне ставлення до них (пункт 4 частини першої).
Замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників (частина четверта статті 5 Закону№ 922-VIII).
Частиною четвертою статті 22 Закону№ 922-VIII передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України “Про доступ до публічної інформації” та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.
Суд не може визнати встановлення у технічній специфікації вимоги щодо обов’язковості розташування АЗС учасника або партнерських АЗС таким чином, щоб відстань від кожної підстанції швидкої медичної допомоги замовника у місті Запоріжжі була не більш 2 км від АЗС, дискримінаційними та такими, що звужують коло учасників та обмежує конкуренцію.
Органом Держаудитслужби при формулюванні такого висновку не враховано, що замовником є Комунальне некомерційне підприємство «Територіальне медичне об`єднання «Обласний центр екстреної медичної допомоги та медицини катастроф» Запорізької обласної ради, тобто медичний заклад, який надає екстрену медичну допомогу, й встановлення зазначених вимог обумовлено саме необхідністю швидкого заправлення транспортних засобів, які здійснюють екстрені виїзди для надання медичної допомоги.
Відтак, ці вимоги обумовлені специфікою виду діяльності замовника, тому відсутні підстави вважати встановлені в технічній специфікації вимоги дискримінаційними та такими, що обмежують конкуренцію.
Висновок: встановлення замовником в технічних специфікаціях тендерної документації вимог щодо наявності АЗС не вважається встановленням кваліфікаційних критеріїв до учасників, а є описом порядку постачання товарів, що закуповуються; визначення відстані до таких АЗС не вважається дискримінацією та може бути обґрунтованим з урахуванням специфіки діяльності замовника (зокрема, для медичних закладів).
Вдалих Вам закупівель!
Більше у нашому блозі:
Що робити з електронним підписом під час звільнення?
Чи можна оголосити тендер без ПДВ, а прямий договір укласти з ПДВ
Чи є порушенням ненакладення підпису на інформацію в електронній системі закупівель?
#Закупівлі #ПублічніЗакупівлі #Тендер #АЗС #Паливо #СудоваПрактика #Конкуренція #МедичніЗаклади #ТендернаДокументація #Закон922 #Антидискримінація
