Питання, що ми будемо сьогодні обговорювати, вже давно є предметом палких дискусій серед замовників. Це не дивно, адже самі замовники, контролюючі органи та судові інституції розходяться в думках стосовно питання використання підпункту 2 пункту 19 Особливостей в договорах на закупівлю послуг та робіт.
Одні говорять – до договору потрібно включати всі підстави, що визначені пунктом 19 Особливостей, інші – пропонують застосувати логіку та наполягають на тому, що підпункт 2 пункту 19 Особливостей стосується лише товарів. В цьому матеріалі ми дізнаємося позицію одного з апеляційних судів (яка, до слова, не була спростована і Верховним Судом).
Отже, суть справи. Замовник оскаржив до суду Висновок моніторингу, в якому, крім іншого, аудитори встановили порушення пункту 19 Особливостей. Контролюючий орган в оскаржуваному Висновку зазначив, що нормами підпункту 2 пункту 19 Особливостей погодження зміни ціни за одиницю товару за відповідних умов передбачено лише для такого предмету закупівлі як «товар». Отже, включення до умов укладання договору про закупівлю «послуг» такої підстави для внесення змін до істотних умов договору, як погодження зміни ціни за одиницю «товару», не відповідає нормам підпункту 2 пункту 19 Особливостей. Натомість замовник в позові вказує, що описані відповідачем у Висновку невідповідності вимогам законодавства мають виключно процедурний характер.
Відтак, у разі звернення замовника до суду з позовом про оскарження висновку, оцінку виявленим порушенням надає суд.
Судом першої інстанції адміністративний позов задоволено, визнано протиправним та скасовано Висновок про результати моніторингу процедури закупівлі.
Справа потрапила на розгляд апеляційного суду. Апеляційний суд по суті порушеного питання щодо правомірності включення до договору на закупівлю послуг підпункту 2 пункту 19 Особливостей зазначає наступне:
Згідно підпункту 2 пункту 19 Особливостей, істотні умови договору про закупівлю, укладеного відповідно до пунктів 10 і 13 (крім підпункту 13 пункту 13) цих особливостей, не можуть змінюватися після його підписання до виконання зобов’язань сторонами в повному обсязі, крім випадків:
погодження зміни ціни за одиницю товару в договорі про закупівлю у разі коливання ціни такого товару на ринку, що відбулося з моменту укладення договору про закупівлю або останнього внесення змін до договору про закупівлю в частині зміни ціни за одиницю товару. Зміна ціни за одиницю товару здійснюється пропорційно коливанню ціни такого товару на ринку (відсоток збільшення ціни за одиницю товару не може перевищувати відсоток коливання (збільшення) ціни такого товару на ринку) за умови документального підтвердження такого коливання та не повинна призвести до збільшення суми, визначеної в договорі про закупівлю на момент його укладення.
Відповідно до п. 6 ч. 1 ст. 1 Закону №922-VIII, договір про закупівлю – господарський договір, що укладається між замовником і учасником за результатами проведення процедури закупівлі/спрощеної закупівлі та передбачає платне надання послуг, виконання робіт або придбання товару.
Відповідно до п. 22 ч. 1 ст. 1 Закону №922-VIII, предмет закупівлі – товари, роботи чи послуги, що закуповуються замовником у межах єдиної процедури закупівлі або в межах проведення спрощеної закупівлі, щодо яких учасникам дозволяється подавати тендерні пропозиції/пропозиції або пропозиції на переговорах (у разі застосування переговорної процедури закупівлі).
Відповідно до п. 25 ч. 1 ст. 1 Закону №922-VIII, публічна закупівля (далі – закупівля) – придбання замовником товарів, робіт і послуг у порядку, встановленому цим Законом.
За приписами п. 21 ч. 1 ст. 1 Закону № 922-VIII, послуги – будь-який предмет закупівлі, крім товарів і робіт, зокрема транспортні послуги, освоєння технологій, наукові дослідження, науково-дослідні або дослідно-конструкторські розробки, медичне та побутове обслуговування, найм (оренда), лізинг, а також фінансові та консультаційні послуги, поточний ремонт, поточний ремонт з розробленням проектної документації.
За правилами п. 34 ч. 1 ст.1 Закону № 922-VIII, товари – продукція, об`єкти будь-якого виду та призначення, у тому числі сировина, вироби, устаткування, технології, предмети у твердому, рідкому і газоподібному стані, а також послуги, пов`язані з постачанням таких товарів, якщо вартість таких послуг не перевищує вартості самих товарів.
Тобто, норми Закону №922-VIII визначають умови придбання «товарів», «робіт» і «послуг», що є окремими предметами закупівлі.
Закон №922-VIII містить чітке визначення понять (предметів закупівель) «товар» та «послуги».
З матеріалів справи слідує, що предметом закупівель являлися саме «послуги», а не «товари», що чітко визначено, зокрема, тендерною документацією.
Разом з цим, п. 3 розділу 6 тендерної документації Замовником вказано таку підставу для внесення змін до істотних умов договору, як погодження зміни ціни за одиницю товару в договорі про закупівлю у разі коливання ціни такого товару на ринку, що відбулося з моменту укладення договору про закупівлю або останнього внесення змін до договору про закупівлю в частині зміни ціни за одиницю товару.
Відтак колегія суддів поділяє твердження суду першої інстанції, що включення до умов укладання договору про закупівлю «послуг» такої підстави для внесення змін до істотних умов договору, як погодження зміни ціни за одиницю «товару», не відповідає нормам підпункту 2 пункту 19 Особливостей.
Вдалих Вам закупівель!
#Істотні умови договору #Пункт 19 Особливостей #Коливання ціни товару
