Досить часто від наших читачів ми чуємо запитання подібного змісту, і ось одне з них:
«Нещодавно нами було оголошено процедуру відкритих торгів на закупівлю послуг з організації дитячого харчування з очікуваною вартістю 472 тисячі гривень без ПДВ. Торги не відбулися через відсутність учасників, тож тепер ми будемо укладати прямий договір на підставі пп. 6 п. 13 Особливостей. Знайшли контрагента, який повністю задовольняє наші вимоги, але він є платником податку на додану вартість (ПДВ). Виникає питання: чи можемо ми укласти з таким суб’єктом господарювання прямий договір з ПДВ, враховуючи те, що торги було оголошено без ПДВ?»
Такі питання не є рідкістю в публічних закупівлях, тож у цьому матеріалі розберемось чи можна оголосити тендер без ПДВ, а прямий договір укласти з ПДВ.
Вимоги підпункту 6 пункту 13 Особливостей
Пункт 13 Особливостей містить вичерпний перелік випадків, коли замовник може замість проведення процедури відкритих торгів укласти прямий договір. Здійснення закупівель за цим пунктом є винятком із загальних правил. Одним з таких винятків є підпункт 6 пункту 13 Особливостей, де визначено, що придбання замовниками товарів, робіт і послуг може здійснюватися шляхом укладення договору про закупівлю без застосування відкритих торгів та/або електронного каталогу для закупівлі товару у разі, коли відмінено відкриті торги через неподання жодної тендерної пропозиції для участі у відкритих торгах у строк, установлений замовником згідно з цими особливостями, у тому числі за лотом.
При цьому, з аналізу зазначеної вище норми вбачається, що виключне право на укладення прямого договору замовник отримує лише тоді, коли відкриті торги відмінено через відсутність пропозицій від учасників. Однак, існують і інші умови, які замовник повинен виконати, щоб скористатися цим винятком. Так, при укладанні прямого договору з майбутнім постачальником замовник не може:
- змінювати предмет закупівлі, його технічні, кількісні та якісні характеристики;
- змінювати умови договору (договір повинен бути ідентичним до проекту договору, який було викладено в торгах);
- змінювати вимоги до суб’єкта, з яким укладається договір про закупівлю (вони повинні бути ідентичні до тих, що були визначені вами у тендерній документації). Однак це правило не стосується вимог, визначених пунктом 47 Особливостей;
- укладати прямий договір на суму більшу, ніж була визначена як очікувана вартість закупівлі.
Як бачимо, одна з умов застосування даного винятку стосується заборони збільшувати суму договору при укладенні прямого договору. При цьому законодавець не забороняє замовнику укласти договір на суму меншу, ніж була визначена у процедурі відкритих торгів. З теорією розібралися, тепер переходимо до практики.
Практична сторона
Повертаємося до питання нашого читача, яке було викладено вище. Замовник оголосив відкриті торги з очікуваною вартістю 472 тисячі гривень без ПДВ. Перше, що варто усвідомити, це те, що 472 тисячі гривень — це вся сума, що є в замовника для задоволення власної потреби в даних послугах.
Торги не відбулись, отже, замовник має право на прямий договір. Другий нюанс, про який має пам’ятати замовник — 472 тисячі гривень — це максимально допустима сума, на яку він може укласти договір. Як було вже описано вище, вона може бути меншою, але не більшою.
Припустимо, замовник вирішив укладати договір на суму, що дорівнює очікуваній вартості торгів (472 тисячі гривень). Отже, ця сума договору повинна враховувати всі податки і збори, у тому числі ті, що сплачуються або мають бути сплачені відповідно до положень Податкового кодексу України.
Відповідаючи на питання, чи можна укласти прямий договір з ПДВ, відповідь буде однозначною — можна. За умови, що сума договору не буде більшою ніж очікувана вартість, визначена замовником у відкритих торгах.
Фактично, замовник укладає прямий договір, скажімо, на 472 тисячі гривень з ПДВ. При цьому, сума податку на додану вартість має бути включена в ці 472 тисячі гривень, а не додана окремо.
Аналогічна ситуація відбулась у замовника, закупівлю якого було перевірено ДАСУ. Так, 20 травня 2024 року замовник оголосив відкриті торги за номером UA-2024-05-20-007694-a на придбання путівок на оздоровлення та відпочинок дітей пільгових категорій з очікуваною вартістю 504 000,00 гривень без ПДВ. Дані торги не відбулись через відсутність пропозицій учасників на участь у них. Тож замовник уклав прямий договір за номером UA-2024-06-11-006299-a з ТОВ «Г» на суму 504 000,00 гривень з ПДВ. Результат моніторингу показав, що в таких діях замовника аудитори не вбачають порушень.
Отже, замовник може оголосити тендер без ПДВ, а прямий договір укласти з ПДВ, головне, аби сума укладеного прямого договору не перевищувала суму очікуваної вартості, що була визначена в оголошенні про проведення відкритих торгів, і включала всі податки та збори, у тому числі ті, що сплачуються або мають бути сплачені відповідно до положень Податкового кодексу України.
Як робити не можна
Ситуація ідентична. Замовник оголосив відкриті торги з очікуваною вартістю 472 тисячі гривень без ПДВ. Торги не відбулись, отже, замовник має право на прямий договір. Такий договір замовник має намір укласти з суб’єктом господарювання, що є платником ПДВ.
Замовник укладає договір, в якому 472 тисячі гривень – вартість послуг без ПДВ, і до вартості послуг додатково нараховується 20% ПДВ, що очевидно призводить до збільшення загальної суми договору.
У таких діях замовника вбачається порушення в частині недотримання вимог підпункту 6 пункту 13 Особливостей, а саме у вигляді укладення прямого договору на суму більшу, ніж була визначена як очікувана вартість закупівлі.
#прямий договір з ПДВ #тендер без ПДВ прямий договір з ПДВ #відкриті торги без ПДВ #підпункт 6 пункту 13 Особливостей #прямий договір після відміни торгів #відміна відкритих торгів без учасників #очікувана вартість без ПДВ #очікувана вартість закупівлі ПДВ #чи можна укласти договір з ПДВ #прямий договір після відкритих торгів #закупівля без ПДВ #ПДВ у публічних закупівлях #прямий договір Особливості 1178 #сума прямого договору #очікувана вартість і сума договору #договір з платником ПДВ закупівлі #моніторинг ДАСУ ПДВ #прямий договір після відміни закупівлі #публічні закупівлі ПДВ #укладення прямого договору з ПДВ
